Понятие ноу-хау. Определение ноу-хау Высокотехнологическое ноу хау в производстве 9 букв

Признаки ноу-хау

Анализируя оба определения, можно сформулировать признаки, характеризующие ноу-хау с предметной и правовой сторон.

1. Ноу-хау не относится к государственным секретам. Закон РФ «О государственной тайне» ограничивает объем сведений, которые, составляют государственную тайну и не могут рассматриваться как служебная и коммерческая тайны. После рассекречивания такой информации применительно к ней могут возникать уже гражданские правоотношения, в том числе и право на сохранение ее в тайне в качестве ноу-хау и, соответственно, право на возмещение причиненных убытков, связанных с незаконным получением и разглашением этой информации третьими лицами. Однако одновременно говорить об информации как о государственной тайне и как о ноу-хау неправомерно.

2. Под ноу-хау, помимо научно-технических решений, понимают также знания нетехнического характера, которые ранее в рамках существовавших правовых возможностей не охранялись. С этой точки зрения объектами ноу-хау могут являться, например, методы рациональной организации производства, в частности, графики профилактического ремонта оборудования, осуществляемого без остановки производства, результаты изучения конъюнктуры рынка, обзоры литературы, из которых можно получить информацию о технических и потребительских характеристиках конкурирующих товаров, и т.п.

3. Для ноу-хау, имеющего научно-технический характер, не имеет значения его уровень. Это могут быть как простейшие технические решения, так и решения, на которые их владелец мог бы получить патент на изобретение, но предпочел сохранить это решение в тайне.

4. Для того чтобы использовать ноу-хау, зачастую необходимо обладать специальными знаниями, т.е. быть специалистом в соответствующей области науки и техники. Ноу-хау не может быть прямо заимствовано из доступных источников, оно является результатом творческой работы, которую приходится делать в процессе подготовки и организации производства, изготовления и коммерческой реализации продукции. Ноу-хау можно определить как сплав знаний и опыта.

5. Ноу-хау связано непосредственно с производством любого рода. Большинство специалистов склоняется к тому, что к техническим ноу-хау можно относить только те решения, которые могут быть уже сегодня осуществлены промышленным путем. Это вполне логично, если вспомнить, что само понятие «ноу-хау» связывают, прежде всего, с»… ценностью в силу неизвестности другим». Действительно, о «ценности» можно говорить, когда эти знания и опыт непосредственно используются. В то же время, нельзя не отметить справедливость более широкого толкования, когда к ноу-хау относят новые знания, использование которых требует некоторого времени и дополнительных творческих усилий, т.е. они имеют «потенциальную» коммерческую ценность. Понятно, что в этом нет серьезного противоречия, поскольку действительную пользу от потенциальной разделяет только время.

6. Ноу-хау не защищаются патентами в стране, где оно создано, или в других странах. В противном случае, в силу обязательного опубликования заявочных материалов, патентных описаний, эта информация становится общедоступной и перестает быть ноу-хау по определению. Если ноу-хау становится общедоступным, то оно теряет коммерческую ценность для ее прежнего владельца, так как исчезает преимущество, определенное неизвестностью этих знаний для других.

7. Ноу-хау является секретом производства, что предполагает конфиденциальный режим его использования. Охрана ноу-хау со стороны владельца заключается в принятии целого ряда мер, помогающих сохранить его в тайне, а со стороны государства - в предоставлении владельцу ноу-хау права на защиту его имущественных интересов, выраженное в праве на возмещение убытков, причиненных несанкционированным получением или разглашением ноу-хау.

8. Признаком ноу-хау является «отсутствие свободного доступа на законном основании» к информации, составляющей ноу-хау. Под этим понимается: отсутствие какого-либо обнародования сведений в любых источниках (или средствах) информации; отсутствие свободного доступа на предприятие, к технологическому оборудованию, использующему ноу-хау, или непосредственно к информации, составляющей ноу-хау; невозможность без дополнительных творческих усилий понять ноу-хау по результатам его применения, например, технологии изготовления по товару.

know how - знать как) или секрет производства - оригинальные технологии, знания, умения, которые ещё не стали широко известны и могут быть предметом купли-продажи или использоваться для достижения конкурентного преимущества над другими людьми.

Это определённый набор информационных подходов, включающих формулы, методы, схемы и наборы инструментов, необходимых для успешного ведения дела в какой-либо области или профессии. В некоторых юрисдикциях сюда включены патенты , а также любая другая конфиденциальная информация, способная обеспечить превосходство над конкурентами .

Основные сведения

Как правило, под ноу-хау подразумевают инновации , имеющие коммерческую ценность в силу неизвестности иным лицам в отношении которой введен режим коммерческой тайны . В высокотехнологичной экономике ноу-хау составляет ключевую часть активов компании.

В соответствии с международным законодательством, желая монопольно использовать некоторый способ производства или техническое решение, предприятие может выбрать один из двух методов защиты - патент или коммерческую тайну. Цель у патента и коммерческой тайны одинаковая - не допустить использования инновации конкурентами и получить выгоду от монопольного использования. Но методы защиты принципиально отличаются: патентование подразумевает раскрытие сведений и дальнейшую (предоплаченную авторами) защиту со стороны закона, в том числе право запрещать иным лицам использовать такое же решение без согласия держателя патента под угрозой судебного преследования. А ноу-хау подразумевает защиту при помощи тайны. Сведения никому не раскрываются, но в случае разглашения или независимого открытия иным лицом запретить использование такого способа (технического решения) уже невозможно. Права на ноу-хау действуют до тех пор пока сохраняется конфиденциальность.

Часто договор о передаче ноу-хау называют беспатентной лицензией, по которой передаются сведения технического, организационного, экономического и другого характера, по различным причинам не получившие правовой (патентной) охраны на территории действия соглашения. Так как важнейшим свойством ноу-хау является его неизвестность третьим лицам, то обеспечение конфиденциальности соглашения о передаче ноу-хау является необходимым условием договора о передаче ноу-хау. Другим существенным условием договора о передаче ноу-хау, как правило, является запрещение выдачи сублицензий лицензиатом. Содержание использования ноу-хау определяется соглашением сторон.

Правовой режим ноу-хау (секрета производства) в России задаётся главой 75 Гражданского кодекса РФ и законом «О коммерческой тайне».

Практика применения ноу-хау

В современных условиях обычно используется комплексная защита инноваций: авторы получают патент (чаще - пакет патентов), и к ним прилагают пакет ноу-хау, который страхует авторов от несанкционированного применения инновации в странах, где не осуществляется патентная защита, а также от похищения изобретений государством (например, для приоритетных нужд Военно-промышленного комплекса).

Ссылки

Wikimedia Foundation . 2010 .

Синонимы :

Смотреть что такое "НОУ-ХАУ" в других словарях:

Совокупность технических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков и производственного опыта, необходимых для организации того или иного вида производства, ноне запатентованных. Широко используется в… … Финансовый словарь

- (от англ. know how досл.: знаю как) совокупность знаний, сведений научного, технического, производственно технологического, управленческого, финансово экономического, коммерческого характера, а также опыта их применения на практике, еще не… … Экономический словарь

- [англ. know how Словарь иностранных слов русского языка

НОУ-ХАУ - (англ. know how букв.: знаю как) совокупность научных, технических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков, производственного и управленческого опыта, необходимых для организации производства, но не… … Юридическая энциклопедия

Англ. know how знаю, как информация, сведения, знания научного, технического, технологического, коммерческого характера, не ставшие общеизвестными. Н. х. может передаваться по лицензионному договору (договор о передаче ноу хау). Словарь бизнес… … Словарь бизнес-терминов

- (от английского know how, буквально знаю как), совокупность технических, технологических и иных сведений, необходимых для производства или освоения того или иного вида технологии, системы, линии и др. Передается, как правило, на основе… … Современная энциклопедия

“Ноу-хау” - (от английского know how, буквально – знаю как), совокупность технических, технологических и иных сведений, необходимых для производства или освоения того или иного вида технологии, системы, линии и др. Передается, как правило, на основе… … Иллюстрированный энциклопедический словарь

- (англ. know how букв. знаю как), документально оформленные и охраняемые законодательством технические знания, опыт, навыки, секреты производства. Их передача оговаривается при заключении лицензионных соглашений и др. договоров … Большой Энциклопедический словарь

- (англ. know how, букв. знаю как) передача на договорной основе разл. знаний и опыта науч., техн., производств., адм., финансового или иного характера, практически применяемых в деятельности предприятия или в проф. деятельности, но к рые… … Геологическая энциклопедия

Сущ., кол во синонимов: 1 умение (28) Словарь синонимов ASIS. В.Н. Тришин. 2013 … Словарь синонимов

Книги

• , Рэм Чаран, Гэри Уиллиган. Рэм Чаран - один из самых известных и востребованных консультантов по вопросам корпоративного управления в мире. Для многих лидерство определяется такими чертами, как харизма, видение,…
• Ноу-хау. 8 навыков, которыми вам необходимо обладать, чтобы добиваться результатов в бизнесе , Чаран Рэм. Рэм Чаран - один из самых известных и востребованных консультантов по вопросам корпоративного управления в мире. Для многих лидерство определяется такими чертами, как харизма, видение,…

Настоящая колонка посвящена обзору секрета производства (известного также как ноу-хау) как результата интеллектуальной деятельности в понимании российского законодательства и в срезе российской судебной практики. В статье рассматривается правовой статус секрета производства, отдельные аспекты режима коммерческой тайны в отношении такого объекта, особенности реализации права распоряжения им, ситуации, при которых у такого результата интеллектуальной деятельности могут быть несколько независимых правообладателей.

Периодически юридическому сообществу становится известно о судебных процессах в отношении информации, являющейся секретом производства (например, ). Иногда такие судебные споры становятся следствием перехода сотрудника из одной организации в другую, когда в связи с трудовой деятельностью на предыдущем месте работы ему стал известен секрет производства, в отношении которого был введен режим коммерческой тайны, а работник (например, ввиду недобросовестности или в корыстных целях) разгласил его коллегам на новом месте работы.

Поскольку для судебной практики секрет производства, как объект споров сторон, не такое частое явление и нередко возникают вопросы относительно его правового статуса, разграничения с понятием коммерческой тайны, целью данной колонки является освещение правового статуса секрета производства (ноу-хау) как результата интеллектуальной деятельности и его соотношение с коммерческой тайной.

Понятие секрета производства

Секрет производства как результат интеллектуальной деятельности знаком действующему российскому законодательству, что нашло свое закрепление в главе 75. "Право на секрет производства (ноу-хау)" . Понятие секрета производства приведено в следующим образом: .

Двойное именование обсуждаемой категории результатов интеллектуальной деятельности (как секрет производства, так и ноу-хау) объясняется тем, что ноу-хау – это результат калькирования в отечественное законодательство термина know-how из англо-саксонского права. Дословно его можно перевести как "знать-как" (то есть под этим понимаются знания практического или технического характера, ставшие известными в результате опыта или исследования). И в целях гармонизации отечественной нормативно-правовой базы праву иностранных государств (в том числе и для защиты отечественных обладателей секретов производства) было введено такое дополнительное обозначение к термину секрет производства.

В качестве сведений, составляющих секрет производства, В. Никитин выделяет следующие :

1. сведения о результатах научных исследований;
2. техническая и технологическая документация;
3. результаты опытов и испытаний;
4. методики;
5. материалы исследования применяемых технологий и технологических процессов;
6. прогнозируемые оценки рыночной конъюнктуры;
7. тенденции развития техники и технологий;
8. сведения о поставщиках и покупателях;
9. информация об условиях и ценах по договорам, которые заключаются или о заключении которых ведутся переговоры.

Этот перечень не является исчерпывающим, и в перечень таких сведений могут входить и иные сведения.

В качестве конкретных примеров секрета производства можно вспомнить процесс создания гидроизолирующего материала "Пенетрон", химического состава напитка "Кока-Кола", техническую документацию по блокам подготовки газа автоматический БПГА "Исток-1" (по последнему примеру см. ).

Однако не все такие сведения могут быть признаны секретом производства. определяет, что секретом производства не могут быть признаны сведения, обязательность раскрытия которых либо недопустимость ограничения доступа к которым установлена законом или иным правовым актом.

Правовая охрана секрета производства (ноу-хау)

Правовая охрана секрета производства выражается в том, что секрет производства признается законодательством самостоятельным результатом интеллектуальной деятельности, в виду чего обладателю секрета производства принадлежит исключительное право его использования и распоряжения любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений (см. ).

Ввиду этого, если лицо неправомерным образом получит информацию, представляющее собой секрет производства ее обладателя, и это станет причиной нарушения исключительного права такого обладателя, последний будет вправе защищать свои нарушенные права всеми допустимыми с точки зрения закона средствами, добиваясь устранения такого нарушения.

Однако если лицо добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства стало обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, такое лицо приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (). Такая норма позволяет сделать вывод о том, что у секрета производства может быть несколько независимых обладателей, если каждый из них правомерно и отдельно от других смог в силу опыта, знаний либо исследований достигнуть того информационного результата, который представляет собой соответствующий секрет производства.

В то же время, наличие этой нормы позволяет говорить о том, что законодатель, в целях развития и стимулирования инноваций и конкуренции (в первую очередь, в промышленной сфере деятельности), тем самым позволяет различным лицам получить правовую охрану на один и тот же, по сути, секрет производства.

При этом, законодательно определено, что правовая охрана в отношении секрета производства (в виде предоставления его обладателю в отношении него исключительного права на секрет производства) действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание (). Как только конфиденциальность сведений, составляющих секрет производства, утрачивается, исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. При этом если обладатель такого секрета производства пожелает прекратить его правовую охрану путем правомерного раскрытия конфиденциальной информации, составляющей секрет производства, законодательно он не обязан уведомлять иных обладателей такого секрета производства о своем решении и наступающих вследствие этого правовых последствиях и тем более согласовывать с ними такие свои действия.

Сведения могут считаться конфиденциальными, если в отношении них введен режим коммерческой тайны. Этот вывод сделан на основании , который изложен следующим образом: "Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны" .

Соответственно, чтобы обладатель информации мог считать такую информацию своим секретом производства, он должен принять все необходимые меры, чтобы в отношении такой информации действовал режим коммерческой тайны, который предусмотрен положениями Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ " ". При отсутствии режима коммерческой тайны лицензионный договор на секрет производства может быть признан незаключенным (см. ).

Как верно отмечает П. Гулидов , указанный федеральный закон не предусматривает определенного способа прекращения режима коммерческой тайны в отношении информации конфиденциального характера. Также ни этот закон, ни положения не предусматривают исключений для восстановления режима правовой охраны секрета производства, если действия по разглашению такой информации носили неправомерный характер. Поэтому если представить ситуацию, в соответствии с которой в ходе открытого судебного разбирательства будет установлено, что разглашение лицом сведений, составляющих содержание секрета производства, было незаконным и данное лицо будет привлечено к ответственности за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, исключительное право на такой секрет производства все равно можно считать прекращенным уже по тому основанию, что указанные сведения стали известны неопределенному кругу лиц.

Распоряжение правами на секрет производства

Помимо такого своеобразного вида распоряжения исключительным правом на секрет производства, как совершение действий по раскрытию сведений, составляющих его содержание (то есть досрочное прекращение исключительного права), обладатели вправе также передать (произвести отчуждение) исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне () или предоставить другой стороне право использования (лицензию) соответствующего секрета производства в установленных договором пределах ().

И если в отношении отчуждения исключительного права следует, главным образом, иметь в виду положения , согласно которым при отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (то есть чтобы прежний обладатель исключительного права, после получения вознаграждения за секрет производства, не обнулил коммерческую ценность переданного секрета производства путем разглашения его содержания, и тем самым лишил выгоды нового обладателя), то про лицензионный договор можно рассуждать более подробно.

Лицензионный договор на ноу-хау

Как и в случае с отчуждением исключительного права на секрет производства, к отношениям сторон по лицензионному договору также применимы ограничения относительно разглашения информации. Так, согласно , лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства. Это объясняется той же необходимостью сохранить коммерческую ценность секрета производства в случаях, когда лицензиат перестал быть связан условиями такого лицензионного договора. И чтобы у него не было соблазна раскрыть сведения, составляющие секрет производства, по истечении срока действия договора (и тем самым причинить вред действующим обладателям такой информации), полагаем, на этот случай и предусмотрено данное законодательное ограничение.

Если говорить про срок действия лицензионного договора, то не устанавливает определенные требования к нему. Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. Однако если срок в договоре не конкретизирован, то за каждой из сторон законодательно закреплено право на односторонний отказ от договора с обязательным условием предварительного предупреждения другой стороны об этом в срок не позднее, чем за 6 месяцев до даты вступления такого отказа в силу (). При этом, стороны вправе закрепить в договоре иной, более длительный срок такого предварительного уведомления.

Лицензия на использование секрета производства может быть предоставлена в том числе и в рамках договора коммерческой концессии ( , Решение Советского районного суда г. Казани (Республика Татарстан) № 2-2216/2017 2-2216/2017~М-583/2017 М-583/2017 от 18 апреля 2017 г. по делу № 2-2216/2017 , Решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 июля 2017 г. по делу № А33-350/2017).

В целом, можно говорить о том, что такой правовой институт, как секрет производства, нашел определенное правовое закрепление в действующем законодательстве, что позволяет обладателям сведений, составляющих секрет производства, в полной мере реализовывать свои правомочия относительно такого объекта интеллектуальных прав и защищать такие свои права в судебном и внесудебном порядке на основании действующей нормативно-правовой базы.

Высказанные в настоящей статье суждения являются личным мнением автора и могут не совпадать с официальной позицией ООО "ЯНДЕКС".

Авторские разработки физлиц, предприятий являются секретной информацией (ноу-хау). Понятие включает формулы, схемы, текстовую и графическую информацию, технологии производства и обслуживания, процесс изготовления материалов и т.д. Регистрация изобретения позволяет закрепить за правообладателем данные и получить конкурентное преимущество в отрасли. Доступ к сведениям по законодательству ограничен.

Что значит ноу-хау: понятие и юридическая характеристика

Значение слова «ноу-хау» — секрет деятельности, который становится объектом собственности (интеллектуальной). К разработкам относятся новаторские методы, схемы, графические изображения, формулы, навыки, открытия, рецептура продукции, оборудование, инструментарий и т.д.

Новаторскими признаются также результаты творчества, компоновка разработок научных, промышленных, управленческих, технических и т.д. Сведения, относящиеся к коммерческой тайне, могут являться предметом продажи и покупки для повышения производительности предприятия.

Компании либо физическому лицу для получения патента на изобретение требуется:

• определить набор данных (текстовая и графическая информация, схемы, формулы и т.д.), которые войдут в пакет авторской разработки;
• обеспечить защиту сведений введением режима коммерческой тайны;
• ограничить доступ к данным третьим лицам.

Для введения на предприятии режима сохранения коммерческой информации разрабатывается и утверждается локальная документация (положения, правила, учетные книги, регламенты, инструктаж).

Согласно ст. 10 ФЗ № 98, для введения режима сохранения секретных данных необходимо:

• разработать правила доступа и работы со сведениями;
• определить ответственных за обеспечение безопасности данных;
• разработать порядок учета сотрудников, имеющих разрешение применять секретные сведения;
• выполнить маркировку носителей ценной информации с предостережением от несанкционированного доступа.

По ТК РФ (пп.в п.6 ст. 81) разглашение секретных сведений может служить основанием для увольнения сотрудника. Предусмотрена административная ответственность. При недобросовестной конкуренции размер штрафа для сотрудника составит от 12 тыс. руб., для юрлица — от 100 тыс. руб.

Что такое полезная модель?

Полезной моделью признана интеллектуальная собственность, относящаяся к приборам и устройствам, являющаяся новым способом решения техзадач. В качестве функциональной модели могут патентоваться формулы изобретения, конструктивные решения.

Условия получения патента на полезные модели упрощен. Однако период функционирования патента снижен до 10 лет. Функциональными не признают разработки, направленные на улучшение дизайна товара.

Служебные изобретения, находящиеся под защитой в качестве полезной модели, должны отличаться конфигурацией, компоновкой деталей. Понятие применяется для регистрации в РФ оборудования, технологических линий, компьютерных приборов, платежных карт и т.д.

Практической моделью может быть признан:

• 1 пункт схемы либо формулы;
• несколько пунктов процесса, формулы изготовления продукта;
• множество параметров формулы, разработанных физлицом либо группой специалистов.

Разработка с одним пунктом схемы защищает приведенный в патенте раздел и может быть заменена сложными техническими решениями.

Функциональная модель с несколькими пунктами, схемами позволяет увеличить защищенность патентного права и расширяет объемы производства.

Практическая модель с множеством взаимосвязанных элементов формулы, схематических решений может применяться для преобладания в экономическом секторе продукции, услуги и т.д.

Полезная модель, как объект патентного права

Полезная модель для авторского практического применения должна быть защищена в документах патентным правом (Патентный закон РФ). Основанием для оформления модели служит новаторство конструктивной разработки и возможность практического применения на производстве.

Законодательством определяются правила имущественных и неимущественных отношений, которые связаны с разработкой, охраной прав изобретенных моделей и образцов.

Защищаются патентом конструктивные разработки, технические расчеты и схемы, отражающие пространственное размещение элементов, похожие с научными открытиями, однако менее значимые по практическому вкладу.

Для юридического оформления права на секрет производства (ноу-хау) исследователи должны обосновать комиссии в презентации новаторство и пользу. Не рассматриваются в качестве защищенных законодательством моделей разработки, связанные с методами, комбинациями химических веществ и т.д.

Развитие в России

В РФ понятие секрета производственной деятельности используется в отношении:

• авторской технологии, оригинального конструктивного решения;
• опытных образцов функционального оборудования, элементов, соединительных схем, инструментов;
• техдокументации (конструкторских чертежей, замеров и исследований лабораторий, графиков, расчетов, формул, программ);
• научных и исследовательских работ;
• программ обучения персонала;
• авторских инструкций по эксплуатации техники, приборов;
• опыта производственной деятельности;
• дизайнерских работ;
• управленческого опыта и т.д.

В РФ популярна комплексная защита инновационных разработок. Запатентованный секрет производства часто дополняют зарегистрированными функциональными моделями, отражающими детали процесса.

Разработчик может защитить свою идею, технологию или техническую разработку, не патентуя ее, а заключив договор о передаче ноу-хау. Однако следует отметить, что к ноу-хау неприменимы типовые договоры и стандартные приемы правовой охраны. Поэтому очень важно грамотно составить договор о передаче ноу-хау, а также учесть, какие налоговые последствия повлечет заключение такого договора.

Понятие «ноу-хау»

Согласно статье 151 Основ гражданского законодательства 1 ноу-хау - это техническая, организационная или коммерческая информация, составляющая секрет производства. В ГК РФ понятие «ноу-хау» отсутствует, но используется более широкое по смыслу определение «коммерческая тайна» (см. справку).

Поскольку критерии отнесения информации к коммерческой тайне и к ноу-хау одинаковы, то нормы законодательства в отношении коммерческой тайны распространяются и на ноу-хау. Таким образом, права обладателя ноу-хау защищаются до тех пор, пока выполняются три условия:

• информация имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;
• к информации нет доступа на законном основании;
• обладатель информации принимает меры по охране ее конфиденциальности.

В российской практике под ноу-хау чаще всего подразумевают информацию научно-исследовательского, опытно-конструкторского, коммерческого и финансового характера.

Ноу-хау часто относят к объектам исключительных прав (авторских, смежных, патентных). Однако следует отметить, что ноу-хау является особым объектом гражданских прав: если третьи лица приобрели ноу-хау законным путем, то для них никакое исключительное право не действует. Иными словами, право на ноу-хау нарушают лишь те лица, которые или получили соответствующую конфиденциальную информацию незаконными методами, или в нарушение положений о конфиденциальности разгласили ноу-хау, ставшее им известным в силу договора, заключенного с его обладателем.

Особенностью ноу-хау также является то, что его оформление не требует процедурных формальностей, например регистрации. Срок охраны ноу-хау не ограничен и определяется временем существования режима конфиденциальности, который устанавливается в договоре о передаче ноу-хау. Рассмотрим подробнее, какими правовыми нормами регулируется договор на передачу ноу-хау, а также особенности его заключения.

Гражданско-правовой режим договора о передаче ноу-хау

Поскольку в ГК РФ договор о передаче ноу-хау не упоминается, то при его заключении можно руководствоваться нормами законодательства о лицензионных, авторских и других договорах, регулирующих отношения по передаче прав использования объектов интеллектуальной собственности 2 .

Договор о передаче ноу-хау относят к договорам лицензионного типа (беспатентным лицензиям), поскольку необходимым элементом такого договора является разрешение (лицензия) на использование ноу-хау.

Эта позиция отражается в нормативных актах, а также в судебных решениях. В частности, в письме Минфина России от 20.01.98 № 16-00-17-10 указывается, что ноу-хау передается по лицензии. Кроме того, в постановлении ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» говорится, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества может быть право пользования объектом интеллектуальной собственности или ноу-хау, передаваемое в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Поэтому договоры о передаче ноу-хау традиционно именуются лицензионными, а его участники - обладатель и приобретатель ноу-хау - соответственно лицензиаром и лицензиатом.

Справка

Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры по охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами (ст. 139 ГК РФ).

Ноу-хау может передаваться как по договору о его передаче, так и в рамках патентно-лицензионных договоров, договоров коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ). Следует отметить, что договор о передаче ноу-хау не подлежит регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам (Роспатенте). Однако если ноу-хау передается в рамках патентно-лицензионного договора или договора коммерческой концессии, то указанный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Если это требование не соблюдено, то договор считается недействительным.

Кроме того, передача ноу-хау может оформляться договором строительного подряда (§ 3 гл. 37 ГК РФ) или договором на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4 гл. 37 ГК РФ) в тех случаях, когда выполнение работ по этим договорам предполагает обладание соответствующей конфиденциальной информацией.

При подготовке и заключении договора о передаче ноу-хау весьма важен первый этап: переговоры, согласования, обмен информацией. На этом этапе заключение договора нередко представляется проблематичным, что объясняется спецификой данного объекта гражданских прав.

Предлицензионный договор

На этапе переговоров потенциальный лицензиат имеет только общее представление о содержании ноу-хау, планируемого к передаче, и хочет ознакомиться с ним подробнее. Обладатель же ноу-хау заинтересован в защите своих прав на тот случай, если лицензиат, предварительно ознакомившись с конфиденциальной информацией, начнет извлекать из нее коммерческую выгоду без привлечения лицензиара или раскроет такую информацию третьим лицам. Эту проблему можно решить путем заключения одного из двух предлицензионных договоров - о конфиденциальности или опционного.

Договор о конфиденциальности возлагает на лицензиата обязанность сохранять конфиденциальность полученной информации, в частности сообщать ее только тем специалистам, которым она необходима для выполнения работы. При этом предполагается, что соответствующие работники должны подписать обязательство о неразглашении.

Договор о конфиденциальности, как правило, предусматривает передачу информации на определенный срок. В интересах лицензиара включить в договор условие о сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора. Это защитит права лицензиара в случае, если договор о передаче ноу-хау так и не будет заключен.

Предметом опционного договора является обязательство сторон заключить в будущем договор о передаче ноу-хау. Подписывая этот контракт, обладатель ноу-хау получает гарантию, что договор о его передаче будет заключен, а лицензиат получает возможность осуществить испытания мелкосерийного образца соответствующей продукции и таким образом оценить ноу-хау.

Согласно опционному договору приобретатель ноу-хау должен произвести одноразовый платеж обладателю информации за передачу ноу-хау на испытание. При этом стороны должны оговорить, что такая передача не дает права использовать ноу-хау каким-либо иным образом, помимо испытаний. В договоре также предусматривается, что если по окончании испытания ноу-хау стороны не заключат договор о его передаче, то потенциальный покупатель не имеет права разглашать, передавать третьим лицам и использовать полученные от обладателя ноу-хау сведения. При этом если покупатель ноу-хау отказывается от заключения договора, то сумма, уплаченная им продавцу, не возвращается. Если стороны по итогам заключенного предлицензионного договора не теряют интереса к сделке, то подписывается договор о передаче ноу-хау, а внесенная покупателем сумма пойдет в счет будущих платежей по нему.

Предмет и существенные условия договора

Предметом договора о передаче ноу-хау является не уступка (передача) прав на использование ноу-хау, а передача самой информации. Как правило, она передается в форме документов (технических описаний, методик, формул). Возможна также передача опытных образцов изделий.

Как и любой гражданско-правовой договор, документ о передаче ноу-хау должен включать существенные условия. Основные положения, на которые необходимо обратить внимание при заключении договора ноу-хау, приведены в табл. 1.

При составлении договора о передаче ноу-хау важно решить, сохраняет ли лицензиар право использовать ноу-хау самостоятельно. На практике в большинстве случаев это допускается.

Финансовые условия передачи ноу-хау

Финансовые условия передачи ноу-хау не являются существенными, то есть их отсутствие в договоре не влечет его недействительности. Однако если цена не может быть установлена из содержания договора, то его исполнение оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Поскольку на практике установить аналогичную цену на новое изобретение сложно, то желаемую цену лучше указать непосредственно в договоре.

Заключая договор о передаче ноу-хау, стороны могут по своему выбору установить цену как в форме паушального платежа (единовременной твердой суммы) или периодических платежей (роялти), так и комбинации паушального платежа и роялти, выплачиваемых лицензиатом. Размер паушального платежа может определяться, например, исходя из прогнозируемого за период действия договора дохода лицензиата или фактических издержек лицензиара, связанных с разработкой и правовой защитой ноу-хау.

В качестве базы для определения роялти можно установить стоимость чистых продаж лицензионной продукции, себестоимость лицензионной продукции или валовой объем реализации лицензионной продукции.

Ставка роялти колеблется, как правило, в пределах 1-12%, а наиболее часто устанавливается в диапазоне 2-6%. Для некоторых отраслей существуют шкалы ставок среднестатистических рыночных роялти 3 (см. табл. 2).

При установлении порядка выплаты за использование ноу-хау в договоре рекомендуется указать, что покупатель ноу-хау оплачивает его стоимость только после получения от продавца информации и документации, необходимых для использования ноу-хау. В частности, в арбитражной практике есть пример, когда суд признал необоснованным отказ компании - покупателя ноу-хау вносить паушальный платеж из-за того, что компания, продающая информацию, не выполнила свои обязательства по передаче документации для производства продукции. Решение суда основывалось на факте, что в лицензионном договоре о передаче ноу-хау отсутствовало условие выплаты паушального платежа после передачи компанией-продавцом технической документации, необходимой для производства продукции по лицензии (постановление ФАС Московского округа от 26.05.03 № КГ-А41/3153-03).

Налоговые последствия передачи ноу-хау

В заключение рассмотрим налоговые последствия подписания договора о передаче ноу-хау.

Налог на прибыль

Для обладателя ноу-хау возмездное предоставление его другому лицу означает возникновение облагаемого дохода, который может быть квалифицирован либо как доход от реализации имущественных прав (ст. 249 НК РФ), либо как внереализационный доход (ст. 250 НК РФ). В Налоговом кодексе РФ нет критериев отнесения данного дохода к той или иной группе, поэтому налогоплательщик делает это самостоятельно в учетной политике в зависимости от того, признает ли он данный доход как доход от одного из основных видов деятельности.

Для предприятия, которое приобретает ноу-хау, налоговые последствия зависят от соответствия приобретенных прав критериям нематериального актива, указанным в п. 3 ст. 257 НК РФ.

Стоимость ноу-хау, признанного нематериальным активом, уменьшает облагаемую прибыль лицензиата путем списания амортизации в течение срока использования или 10 лет, если такой срок определить невозможно, но не более срока деятельности налогоплательщика (п. 3 ст. 257 НК РФ). Если ноу-хау не отвечает хотя бы одному требованию п. 3 ст. 257 НК РФ (например, по условиям договора срок использования ноу-хау составляет менее 12 месяцев), то расходы на его приобретение уменьшают облагаемую прибыль как расходы текущего характера.

Особо следует обратить внимание на то, что не признаются амортизируемым имуществом приобретенные права на объекты интеллектуальной собственности, «если по договору на приобретение указанных прав оплата должна производиться периодическими платежами в течение срока действия указанного договора» (п. 2 ст. 256 НК РФ). Таким образом, даже если полученное ноу-хау отвечает всем признакам амортизируемого имущества, но оно передано на определенный срок и оплачивается в течение всего срока действия договора, его стоимость через амортизацию не списывается. Однако платежи за пользование ноу-хау списываются на уменьшение облагаемой прибыли в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ). В большинстве случаев такой вариант более выгоден налогоплательщику.

Поскольку в ст. 256 НК РФ не говорится о равномерных платежах, любой договор о передаче ноу-хау на определенный период, предусматривающий платежи в течение срока действия договора, позволяет не включать ноу-хау в состав амортизируемого имущества, а списывать платежи лицензиата по мере их уплаты в соответствии с договором. Следовательно, при заключении договоров на передачу ноу-хау на срок более 12 месяцев можно оговаривать, чтобы хотя бы минимальная часть суммы за ноу-хау уплачивалась периодическими платежами в течение всего срока действия договора. Тогда лицензиат получит возможность не признавать ноу-хау амортизируемым имуществом и одномоментно уменьшить облагаемую прибыль на сумму первого платежа.

Впрочем, на практике налогоплательщики нередко сталкиваются с проблемой отнесения ноу-хау к текущим расходам. В частности, вызывает трудности документальное подтверждение факта получения и использования ноу-хау в производстве. В силу специфики этого объекта гражданского оборота единственным документом, подтверждающим получение ноу-хау, является акт его приема-передачи по лицензионному договору, поэтому в нем как можно подробнее следует перечислить передаваемые лицензиату документы. Факт использования ноу-хау в производстве может быть документально подтвержден приказами, служебными записками и прочими внутренними документами предприятия-лицензиата.

НДС

В статье 146 НК РФ указано, что к числу объектов НДС относятся и операции по передаче имущественных прав, поэтому передача ноу-хау облагается этим налогом. Соответственно лицензиат (приобретатель ноу-хау), перечислив НДС в составе цены, вправе принять его к вычету на общих основаниях.

Определенные сомнения в этой связи вызывает лишь передача ноу-хау иностранной компанией (обладателем ноу-хау) российскому юридическому лицу (лицензиату). Дело в том, что в ст. 148 НК РФ территория России признается местом реализации услуг по передаче объектов интеллектуальной собственности, оказанных иностранной компанией, только при их «передаче в собственность или переуступке». В остальных случаях передача таких объектов считается реализацией вне российской территории и не облагается НДС на основании ст. 146 НК РФ. Передача ноу-хау во временное пользование не может трактоваться как «передача в собственность» или «переуступка». Несмотря на явное несовершенство нормы ст. 148 НК РФ, очевидно, что в ней говорится об отчуждении объектов интеллектуальной собственности, а не об их передаче во временное пользование. Следовательно, передача ноу-хау иностранной компанией российскому юридическому лицу во временное пользование по смыслу ст. 148 НК РФ не влечет начисления и уплаты НДС (мнение налоговой службы по этой проблеме см. ниже).

Налог на имущество

С 1 января 2004 года объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с порядком ведения бухгалтерского учета (ст. 374 НК РФ). Поскольку ноу-хау может учитываться на балансе налогоплательщика только в качестве нематериального актива, налог на имущество со стоимости ноу-хау не уплачивается.

В заключение хотелось бы подчеркнуть следующее. Несмотря на то что на практике порядок заключения и условия договора о передаче ноу-хау могут быть определены на основе общих положений, регулирующих вопросы передачи объектов интеллектуальной собственности, при его составлении прежде всего необходимо учитывать особенности правового режима ноу-хау. Однако не следует забывать о специфических, свойственных договору о передаче ноу-хау, правовых и налоговых последствиях его заключения.

Мнение налоговой службы

НДС при передаче ноу-хау иностранной компанией

Геннадий Семёнов, советник налоговой службы РФ II ранга

Деятельность организации по предоставлению в пользование интеллектуальной собственности для исчисления НДС может рассматриваться как оказание услуг. Напомним, что в соответствии с п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В свою очередь операции по предоставлению в пользование интеллектуальной собственности облагаются налогами в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 146 и ст. 148 НК РФ.

Таким образом, если по договору о передаче ноу-хау передаются права на использование объектов интеллектуальной собственности, то для определения места реализации услуг по передаче указанных прав для определения НДС следует руководствоваться ст. 148 НК РФ. Согласно этой статье, если покупатель услуг осуществляет свою деятельность в России, местом реализации авторских прав или иных аналогичных прав признается территория РФ (п. 4 ст. 148 НК РФ). Кроме того, территория России признается местом реализации услуг в случае, если покупатель услуг осуществляет деятельность в России на основе государственной регистрации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации.

Если услуги реализуются иностранными компаниями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, и местом реализации услуги является Россия, налоговая база определяется налоговыми агентами как сумма дохода от реализации услуг с учетом налога (п. 1 ст. 161 НК РФ). При этом налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога независимо от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога.

Таким образом, при выплате доходов иностранному лицу за предоставленные по договору права на использование объектов интеллектуальной собственности налоговому агенту следует удерживать НДС.

_____________________________________________
1 Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31.05.91 № 2211-1. – Примеч. редакции.
2 Составление указанных договоров в российском законодательстве регулируется Законами РФ от 23.09.92 № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», от 23.09.92 № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» и от 09.07.93 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», а также Патентным законом РФ от 23.09.92 № 3517-1. – Примеч. редакции.
3 Данные предоставлены авторами исходя из собственной практики заключения договоров о передаче ноу-хау. – Примеч. редакции.