Договоры коммерческой концессии и франчайзинга. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) По договору концессии

ГК РФ содержит лишь один поименованный договорной институт (гл. 54), относящийся к группе обязательств по созданию и использованию объектов интеллектуальной собственности, — договор коммерческой концессии.

В связи с принятием четвертой части Кодекса, содержащей положения об интеллектуальной собственности, нормы о правовом регулировании коммерческой концессии подверглись серьезному реформированию.

Ранее под договором коммерческой концессии понимался договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Внесение изменений в определение данного договора обусловлено изменением подхода к фирменным наименованиям как объектам исключительных прав, и легальным закреплением таких объектов, как коммерческое наименование и ноу-хау (секрет производства).

Коммерческая концессия является аналогом общепринятому в мировой практике институту, или франшизы (от фр.franchise - льгота).

Использование в ГК РФ термина «коммерческая концессия» представляется не вполне оправданным, поскольку законодательство и юридическая наука также оперируют термином «концессионный договор».

Под концессионным договором обычно понимается договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление определенной деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате такой деятельности. В российском законодательстве используется термин «соглашение о разделе продукции», которое отличается от концессионного договора тем, что продукция, полученная в результате осуществления деятельности, разрешенной государством инвестору, распределяется между государством и инвестором на условиях, установленных соглашением о разделе продукции. Используется также термин «концессионное соглашение по которому одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее — объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. При этом концессионное соглашение рассматривается не как самостоятельный вид договора, а как смешанный договор, содержащий элементы других договоров.

В российской и зарубежной юридической литературе договор коммерческой концессии зачастую относят к договорам лицензионного типа, основываясь на том, что необходимым элементом его предмета является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав, и в этом смысле указанный договор является средством их введения в экономический оборот. Данная позиция получила законодательное закрепление в связи с введением с 1 января 2008 г. в ст. 1927 ГК РФ п. 4, согласно которому к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 и существу договора коммерческой концессии.

Договору коммерческой концессии как самостоятельному гражданско-правовому договору присущи определенные характерные черты (признаки), отличающие его от иных типов договорных обязательств.

Во-первых, в качестве сторон договора (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.

Во-вторых, необходимым элементом предмета договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.

В-третьих, по договору пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту.

В-четвертых, принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, — осуществление предпринимательской деятельности как правообладателем, так и пользователем.

В-пятых, значительной спецификой отличаются содержание договора, права и обязанности его сторон. Правообладатель должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг). Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя.

В-шестых, несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные нрава правообладателя.

В-седьмых, договор может включать условия о различного рода ограничениях деятельности пользователя.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двустороннеобязывающим, возмездным.

Значение коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) состоит в том, что данный договор является одной из форм завоевания товарных рынков крупными правообладателями — производителями товаров и услуг. Использование коммерческой концессии избавляет правообладателя от непроизводственных расходов, связанных с открытием филиалов, созданием новых юридических лиц, наймом и оплатой труда дополнительных работников. При этом правообладатель продолжает сохранять контроль за распространением пользователями товаров, работ и услуг пол торговой маркой правообладателя. Такая схема взаимоотношений позволяет в довольно короткие сроки создавать разветвленные сети бизнеса правообладателя.

Использование франчайзинга представляется полезным и для пользователя, поскольку выступление на рынке под известной торговой маркой правообладателя, а также помощь последнего в обучении работников и организации производства и реализации значительно снижает степень предпринимательского риска пользователя. Кроме того, в своей предпринимательской деятельности пользователь использует не только , коммерческую информацию правообладателя, но и его и коммерческий опыт. Все это способствует сокращению производственных затрат и значительному повышению эффективности капиталовложений.

Для третьих лиц (потребителей) организация работы производителей товаров, работ, услуг на условиях франчайзинга имеет то значение, что при этом обеспечивается соблюдение определенных стандартов, принятых в деятельности правообладателя, в результате чего рынок быстро насыщается высококачественными товарами, работами, услугами.

Элементы договора коммерческой концессии

Стороны договора

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи).

В качестве сторон могут выступать и граждане, зарегистрированные в качестве (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предмет договора

Единственным существенным условием договора коммерческой концессии является его предмет , под которым следует понимать предоставление права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Объектами коммерческой концессии могут выступать объекты интеллектуальной собственности, деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Исключительные права, входящие в такой комплекс, подразделяются на две группы — те, которые обязательно должны быть переданы по договору, и те, которые могут передаваться, а могут и не передаваться в пользование.

Новая редакция и. 1 ст. 1027 принципиально меняет акцент в отношении того, какие исключительные права относятся к обязательно передаваемым по договору коммерческой концессии, а какие являются факультативными.

Если ранее обязательными являлись право на фирменное наименование, коммерческое обозначение или на охраняемую законом конфиденциальную информацию, а все остальные, включая права на товарный знак, знак обслуживания, — к факультативным, то с 1 января 2008 г. обязательным объектом, передаваемым по договору коммерческой концессии в пользование, является товарный знак (знак обслуживания), коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау) становятся факультативными объектами, а фирменное наименование вообще не может передаваться по данному виду договоров.

Товарный знак и знак обслуживания — это обозначения, служащие для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а также выполняемых ими работ и оказываемых ими услуг (ст. 1477 ГК РФ). В качестве товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) возникает у его владельца на основании государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания), осуществляемой Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатентом).

В качестве объектов договора коммерческой концессии могут выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Исключительные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец удостоверяются патентом на изобретение, патентом на полезную модель, патентом на промышленный образец.

Цена договора. В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Таким образом, вопрос цены договора должен решаться сторонами 1 . В отличие от п. 1 ст. 614, ст. 1030 ГК РФ не предусматривает последствия случаев, когда цена в договоре не определена. Применение в этом случае п. 3 ст. 424 ГК РФ представляется возможным лишь со ссылкой на аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку данная норма устанавливает правила лишь в части оплаты товаров, работ и услуг, а не прав пользования объектами интеллектуальной собственности.

Срок договора. Срок не является существенным условием договора коммерческой концессии и может устанавливаться или не устанавливаться сторонами (п. 1 ст. 1027).

Права и обязанности сторон. В соответствии со ст. 1031 Г К Pel)правообладатель обя зан:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
• проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии, если договором не установлено иное;
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если договором не установлено иное;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если договором не уста- новлено иное.

В соответствии со ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем но договору коммерческой концессии, и солидарную ответственность но требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

В соответствии со ст. 1032 ГК РФ с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

• использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
• соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
• оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
• информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

В соответствии со ст. 1033 ГК РФ договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
• обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Такие ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ничтожными являются такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен; пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Среди прав пользователя следует особо отметить закрепленное в ст. 1035 ГК РФ его преимущественное право перезаключить договор коммерческой концессии на новый срок. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Вторым специфическим правом пользователя является так называемее право «следования» - закрепленное ст. 1038 ГК РФ правило о сохранении договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон — переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Оба рассмотренных права схожи по своей природе с аналогичными правами арендатора (ст. 621 и 617 ГК РФ).

Форма договора и требование о его регистрации. В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности (ничтожности). Кроме того, он подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). При несоблюдении этого требования договор также считается ничтожным (п. 2 ст. 1028).

До внесения изменений в гл. 54 ГК РФ регистрация договоров коммерческой концессии возлагалась на органы, осуществлявшие регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору правообладателем (пользователем, если правообладатель является иностранным физическим или юридическим лицом), т. е. на налоговые органы. Порядок регистрации договоров был установлен приказом Минфина России от 12 августа 2005 г. № 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» 1 . Однако если по договору передавались права на использование объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством, то договор подлежал регистрации также в Роспатенте. В настоящее время порядок регистрации договоров коммерческой концессии установлен Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденным Приказом Ми- нобрнауки от 29 октября 2008 г. № 321 1 .

Оба указанных акта не отменены, но если первый фактически не может применяться, то второй подлежит применению с учетом изменений, внесенных в гл. 54 ГК РФ.

Хотя ГК РФ не содержит правило о том, что договор коммерческой концессии может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами, по нашему мнению, с учетом положений вышеуказанных Правил регистрации договоров использование иных способов заключения договоров исключается.

Изменение и прекращение договора. Коммерческая субконцессия

В соответствии со ст. 1036 ГК РФ изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с обшими правилами об изменении договоров (гл. 29 ГК РФ). Причем изменение договора коммерческой концессии, как и его заключение, подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1028 ГК РФ.

Возможность прекращения действия договора коммерческой концессии зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

Согласно п. 1 ст. 1037 ГК РФ любая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Для досрочного расторжения договора в одностороннем порядке должны быть установленные законом основания, такое расторжение возможно лишь в судебном порядке. Однако договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

Договор коммерческой концессии прекращается также при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, то в соответствии со ст. 1040 ГК РФ договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 ГК РФ.

Коммерческая субконцессия

В соответствии с п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры (например, договор субаренды), не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор коммерческой концессии.

Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Юридический термин концессия (concessio) впервые появился в римском праве. Он означает предоставление законом и государством некоторых прав и полномочий обществу или отдельному гражданину. В свою очередь коммерческая концессия – это передача некоторых прав в рамках предпринимательской деятельности. Соответственно договор, регулирующий передачу таких прав, может быть заключен исключительно между официально зарегистрированными предпринимателями или компаниями.

В юридической практике также встречается термин концессионный договор, который не имеет отношения к франчайзингу, а регулирует передачу прав использования внутренних природных ресурсов от государства иностранным предпринимателям.

Непосредственно понятие договора коммерческой концессии, включающее в себя продажу франшизы , определяет следующие взаимоотношения сторон: обладатель прав (это должно быть подтверждено официально) передает пользователю на определенный период право использования интеллектуальной собственности (в договоре исключительные права), получая взамен некоторое вознаграждение.

В понятие исключительных прав входят следующие категории интеллектуальной собственности:

• Торговая марка, товарный знак и брендбук . Они должны быть официально зарегистрированы и принадлежать стороне, продающей право.
• Технологии и методики производства.
• Система менеджмента.
• Маркетинговая стратегия.
• Ноу-хау (инновационные решения).
• Другие права.

Характерные особенности договора коммерческой концессии и его принципиальные отличия от лицензионного

Основной документ, регулирующий базовые отношения между франчайзером и франчайзи имеет четыре основные качества, согласно которым он является:

• Консенсуальным - он начинает действовать непосредственно после подписания. Для сравнения другие типы договоров вступают в силу после передачи имущества.
• Двусторонним - определяет права и обязанности, устанавливаемые для обеих сторон соглашения.
• Платным - передача прав осуществляется за вознаграждение.
• Казуальным - имеет обоснование обязательств (простыми словами определяет цели каждой стороны при заключении соглашения).

Многие относят договор коммерческой концессии к некоторой разновидности лицензионного. Несмотря на то, что оба типа документа определяют передачу прав от одного лица к другому, эти виды договоров имеют несколько принципиальных различий:

• Договор франчайзинга может быть заключен только между предпринимателями, а лицензионный не ограничивается бизнес отношениями.
• Лицензионный договор может передавать только одно право, в то время как коммерческая концессия - это комплекс прав.
• Лицензионный и авторский типы договоров могут быть безвозмездными.
• Использование прав по лицензионному договору не ограничивается исключительно предпринимательской деятельностью.

Условия договора коммерческой концессии

На практике договор франчайзинга является достаточно сложным документом, который обязательно должен быть заключен в письменном виде. Он определяет следующие положения:

• Предмет договора . Представляет собой непосредственно факт передачи прав, а также их перечень.
• Права и обязанности сторон . Со стороны правообладателя сюда входит: обязательство о передаче информации, оказание помощи, ограничение на передачу аналогичных прав другим лицам, возможность осуществления контроля. Со стороны пользователя прав предусматривается: использование прав в строго заданном формате, соблюдение стандартов качества, сохранение коммерческой тайны, информирование потребителя о предоставлении товаров или услуг на правах франшизы, запрет на вступление в конкуренцию с правообладателем.
• Территориальное ограничение действия соглашения . Договор может действовать только в рамках определенного региона или повсеместно, что зависит от типа франшизы. Также может быть наложено ограничение на масштабы предприятия (бизнеса), использующего полученное право.
• Срок действия . В большинстве случаев срок договора коммерческой концессии устанавливается без ограничений, но требованиями к оформлению этого типа документа не запрещено указание периода допустимого использования прав.
• Размер вознаграждения . Сумма, выплачиваемая пользователем правообладателю, а также формат ее выплаты, оговаривается сторонами в индивидуальном порядке.
• Порядок действий при расторжении договора . Если срок контракта ограничен, этот пункт зачастую определяет условия его продления. Также указываются варианты как можно расторгнуть договор досрочно по взаимному соглашению, как будет осуществляться процесс прекращения действия документа, при условии банкротства одной из сторон или невыполнения своих обязательств.

Важным моментом в договоре коммерческой концессии выступает тот факт, что права использования также автоматически распространяются на все обновления бренда. Например, компания франчайзер провела ребрендинг , а значит все участники сети (франчайзи) также могут использовать новые логотипы и символику.

Как регистрируется договор франчайзинга

Документ о передаче правообладателем исключительных прав будет считаться недействительным, если он заключен не в письменном виде, а также не зарегистрирован в органах государственной регистрации (Росреестре). Регистрацию выполняет правообладатель. В случае если последний является зарубежной компанией, договор регистрирует орган исполнительной власти, осуществивший регистрацию этого лица.

Для регистрации подаются следующие документы:

• Заявление на проведение регистрации;
• Непосредственно сам договор коммерческой концессии;
• Копии документов сторон о регистрации предпринимательской деятельности;
• Квитанция об уплате госпошлины за регистрацию;
• Копии документов, подтверждающих право владения интеллектуальной собственностью.

Регистрация договора длится около трех месяцев, при условии, что все документы составлены и поданы правильно. Прекращение договора коммерческой концессии также осуществляется через регистрационные органы. При этом заключается новый договор о расторжении первого.

Что такое коммерческая субконцессия

Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.

Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:

• Срок его действия не может превышать срок основного договора.
• Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
• При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
• Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.

Франчайзинг - относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.

Коммерческая концессия, франчайзинг или франшиза этими словами обозначают особые отношения между участниками рынка, когда одна сторона, именуемая франчайзер передаёт другой стороне, именуемой франчайзи за денежные отчисления называемые - роялти право на какой либо определённый вид бизнеса, с условием использования наработанной схем его ведения.

В самом общем смысле франчайзингом можно назвать аренду товарного знака вместе с которой переданы права на другие объекты интеллектуальной собственности такие патенты на изобретения, полезные модели промышленные образцы, ноу-хау, технологические инструкции, рецепты, бизнес-схемы и т.д.

Таким образом, по сути, договор концессии это лицензионный договор, в котором более подробно прописаны способы и условия использования товарного знака и, в обязательном порядке, способы и условия использования других исключительных прав в порядке ведения бизнеса с учетом коммерческой практики обладателя товарного знака, а также его деловой репутации на рынке.

Российское патентное законодательство ГК РФ ч.4 определяет договор коммерческой концессии как договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю), являющиеся коммерческими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав (право на фирменное наименование, право на коммерческое обозначение правообладателя, право на охраняемую коммерческую информацию) и другие объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания и т.д.).

Договор коммерческой концессии является одним из наиболее сложных договоров, регулируемых гражданским законодательством, т.к. может охватывать большое количество форм интеллектуальной собственности с присущими им нюансами.

Приведем общую схему градаций рассматриваемых договоров.Договоры могут различаться в зависимости от территории, на которой пользователю предполагается вести предпринимательскую деятельность:

• Неограниченно территориальный договор коммерческой концессии (без указания территории его действия договора)
• Ограниченно территориальный договор коммерческой концессии (с указанием территории его действия))

В зависимости от времени:

• Срочный договор (с указанием срока использования)
• Бессрочный договор (без указания срока использования)

В зависимости от объема использования исключительных прав, репутации или коммерческого опыта обладателя прав:

• Минимальный договор коммерческой концессии (устанавливающий минимальный объем использования)
• Максимальный договор коммерческой концессии (устанавливающий максимальный объем использования)
• Смешанный договор коммерческой концессии(устанавливающий минимальные и максимальные объем использования).

Вознаграждение по договору коммерческой концессии выплачивается в формах, прописанных в договоре. Наиболее распространенные формы вознаграждения:

• Отчисления от выручки
• Фиксированные разовые платежи
• Фиксированные периодические платежи
• Наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.

Согласно п.1 ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии заключается только в письменной форме. Кроме того особые требования предъявляются вышеназванной статьей к регистрации договора коммерческой концессии в государственных органах. Договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован органом, производившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося правообладателем. В том случае если в качестве правообладателя выступает лицо, зарегистрированное в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора должна быть произведена органом, осуществившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. Также необходимо учитывать, что в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на него только с момента соответствующей государственной регистрации.

В случае если по договору коммерческой концессии будет использоваться объект, охраняемый патентным законодательством(ГК РФ ч.4), то такой договор в обязательном порядке подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по вопросам регулирования патентов и товарных знаков(Роспатент). При несоблюдении вышеперечисленных требований договор коммерческой концессии признается ничтожным, т.е. не имеющим юридической силы.

Если договор концессии содержит упоминание о неразглашаемых ноу-хау, то возможно направление на регистрацию может только той части договора, в которой не раскрывается секреты производства. Договор коммерческой концессии всегда является возмездным и должен сопровождаться денежными отчислениями, прописанными в договоре.

Следует иметь ввиду, что для обеих сторон участников договора в соответствии со ст. 1033 ГК РФ, могут быть наложены ограничения:

• Обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которой действует договор коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав.
• Отказ пользователя от получения по договору коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (в т.ч. потенциальных) правообладателя.
• Обязательство пользователя согласовывать с правообладателем места расположения коммерческих помещений (в т.ч. их внутреннее и внешнее оформление), используемых для осуществления предоставленных по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав.

Кроме того, условие, установленное в договоре коммерческой концессии, согласно которому пользователь вправе реализовывать товары (выполнять работы или оказывать услуги) определенных категориям покупателей и заказчиков или исключительно тем покупателям и заказчикам, которые имеют место нахождения (место жительства) на определенной в договоре коммерческой концессии территории, является ничтожным.

Необходимо указать также, что, согласно что для обеих сторон участников договора в соответствии со ч.2 п.1 ст. 1033 ГК РФ, установленные в договоре коммерческой концессии ограничения, могут быть признаны недействительными по требованиям антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

По условиям договора коммерческой концессии пользователь, может заключать договоры с третьими лицами - договоры коммерческой субконцессии, то есть разрешать другим лицам использование комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных ими с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии.

Государственная пошлина за регистрацию договора коммерческой концессии составляет 10 тыс. руб. за одно свидетельство на товарный знак, указанное в договоре. Причем при наличии нескольких свидетельств на товарный знак размер государственной пошлины увеличивается на 8 500 рублей за каждое дополнительное свидетельство.

Государственной пошлины за регистрацию договора субконцессии тоже составляет 10 000 руб. за одно свидетельство на товарный знак и 8 500 рублей за каждое дополнительное свидетельство.

Стоимость нашего патентного бюро по составлению договора коммерческой концессии или субконцесии составляет 8000 руб.

Что такое концессия? Под ней принято понимать передачу месторождений для добычи природных ресурсов или предприятий в аренду. В России же коммерческая концессия - это покупка идеи и технологии бизнеса.

Концессия - суть отношений

В основе любого бизнеса лежит идея, в развитие которой вкладываются деньги. Необязательно что-то придумывать самому, достаточно взять раскрученный бренд и на его основе получать прибыль. Что такое концессия? Определение содержится в ГК, ст. 1027. Согласно ей, одна сторона предоставляет комплекс исключительных прав, вторая же обязуется произвести оплату и соблюдать условия их использования. Более привычным является термин «франчайзинг».

Договор концессии - что это такое с точки зрения сроков? Стороны имеют право не ограничивать время действия соглашения, но такого почти никогда не происходит. Соглашение заключается между коммерческими организациями или предпринимателями.

В качестве распространенного примера можно указать «Макдональдс». Компания передает технологии, оказывает помощь в развитии бизнеса иным предпринимателям или организациям. Взамен она получает стабильный доход. Так выглядит коммерческая концессия. Что это такое для отечественных предпринимателей? В России сейчас немало предприятий или бизнесменов, организовавших свое дело, используют франчайзинг, и эта система оказалась вполне жизнеспособной. А что такое концессия объектов? Это передача государственного или муниципального имущества предпринимателям во временное пользование по соглашению. Она совершенно несхожа с коммерческой концессией по сути.

Формы франчайзинга

На практике выработано несколько видов концессии: сбытовая, торговая, в области обслуживания и производственная. Сбытовой франчайзинг создается с целью расширения сети для распространения своих товаров. Торговый представляет собой открытие новых магазинов под тем же брендом. Аналогично и в области обслуживания. Производственная форма наиболее сложная, т.к. подразумевает открытие целого предприятия.

Концессия - выгодное мероприятие, т.к. владелец бренда может получить дополнительный доход, не открывая новых филиалов, предприятий и т.д. Все это делают за него другие лица, в то же время появляются дополнительные источники дохода. Приобретатели прав имеют свою выгоду - готовый рецепт бизнеса с оказанием помощи в разных аспектах. Конечно, приходится придерживаться жестких рамок ведения бизнеса, однако это вполне выполнимое требование.

Перед открытием предприятия проводится исследование и выясняется, будут ли товары или услуги пользоваться популярностью в конкретной местности, если речь идет о серьезной торговой марке. Однако так действуют гиганты бизнеса, небольшие компании не так серьезны в этом вопросе.

Исключительные права как предмет договора

Итак, что такое концессия, теперь понятно. Но что же представляют собой исключительные права? Под исключительными правами понимаются возможности по использованию торгового знака, иной фирменной атрибутики, технологии производства или услуги. Оказывается помощь в организации бизнеса, периодически проводятся консультации, осуществляется обучение персонала.

Система оплаты определяется сторонами. Она может быть фиксированной. В неё включается вознаграждение за дополнительные услуги, либо оплату производят за каждую из них отдельно. Границы использования прав четко очерчены договором. В частности, запрещается внесение малейших изменений в технологию, атрибутику, даже если это несет ущерб. Конечно, речь не идет о совершении правонарушений. Это краткий ответ на вопрос о том, что такое концессия.

Права и обязанности правообладателя

Закон содержит общий перечень обязанностей и прав. В каждом случае они находят свое конкретное выражение:

• передача технической и иной документации для ведения бизнеса;
• консультирование по вопросам, возникающим в процессе ведения деятельности;
• выдача лицензии согласно условиям договора;
• контроль качества продукции или услуг.

Какими правами обладает владелец франшизы? Основное право - получение платы за оказанные услуги. Не менее серьезное условие - сохранение коммерческой тайны.

Обязанности и права пользователя

Обязанности:

• использовать фирменное наименование или коммерческое обозначение согласно договору, в частности, полностью выдерживать оформление помещений, форменной одежды сотрудников и т.д.;
• уровень качества производимых товаров или оказываемых услуг должен быть не меньше, чем у правообладателя;
• производство того же объема услуг и товаров, как и у правообладателя;
• хранить коммерческую тайну, конфиденциальные сведения;
• сообщать потребителям о том, что деятельность ведется на основе концессии.

Право на помощь выражается в организации поставок сырья, оборудования. Расплачивается за них непосредственно получатель. Каким образом и в каком объеме они предоставляются - обуславливается условиями соглашения.

Кроме этого, пользователь имеет право продлить контракт, если работа с ним не вызывает у правообладателя нареканий. Отказ в продлении влечет запрет для правообладателя заключать аналогичное соглашение в той же местности с иным лицом. Ограничение действует 3 года. Обойти ограничение можно. Надо лишь заплатить оговоренную сумму бывшему пользователю. Если же договор концессии продлевается, то положение пользователя не может быть ухудшено.

Как заключается соглашение

Как сделать так, чтобы был действительным? Если правообладатель является иностранной организацией или иностранным гражданином, для него обязательно получение разрешения на ведение деятельности. Этим занимается ФНС. Документ составляется в письменной форме и регистрируется в Роспатенте.

Договор концессии - что это такое, по мнению ведомства? Это текст на бумаге с подписями и реквизитами сторон. Листы соглашения номеруются и прошиваются. Проверяется содержание на соответствие законодательству, если выявляются недостатки, документы направляются заявителю на исправление. Нарушение письменной формы ведет к ничтожности соглашения, его незаконности. Отсутствие регистрации предусматривает иные последствия - договор считается незаключенным. Ни у кого не возникает ни прав, ни обязанностей в связи с этим.

Прохождение процедуры может оказаться сложным этапом, поэтому желательно привлечь опытного юриста в области интеллектуального права. Пренебрежение формальностями не позволит в будущем защитить свои права ни одной из сторон.