Доверительное управление: виды, преимущества и недостатки. Кто может быть доверительным управляющим по договору доверительного управления имуществом? Доверительное управление долями в обществе

Любой финансово грамотный человек, обладающий небольшим капиталом, хочет его правильно инвестировать. Получить высокий доход позволяют финансовые инвестиции в ПАММ-счета, на фондовую биржу, в ПИФы. Но для того чтобы грамотно управлять деньгами, необходимо иметь специальные знания и навыки, коими обладает далеко не каждый. В этом случае правильно распорядиться финансами поможет доверительное управление. В чем заключается суть доверительного управления и как подобрать специалиста для своих финансов, мы и поговорим в этой статье.

Деятельность, направленная на распоряжение чужим капиталом, инвестициями, активами, называется доверительным управлением. Говоря простыми словами, это своеобразная услуга, которая заключается в том, что одно лицо передает свои активы в распоряжение другому лицу с целью получения прибыли. При этом речь идет об обоюдной выгоде от совершенной сделки для двух сторон.

На Западе система ДУ (доверительного управления) широко развита, в то время как в России она только в последние годы начала набирать обороты.

При передаче активов, заключается договор доверительного управления, регулирующий все правовые аспекты сделки:

• размер и форма активов;
• сумма вознаграждения;
• решение правовых споров;
• сроки действия договора.

Лицо, передающее в управление свои активы (независимо от формы) остается собственником . Лицо, принимающее активы, называется доверительным управляющим . Его целью является получение дохода от распоряжения средствами клиента.

Одним из самых распространённых примеров доверительного управления является заработок на бирже Форекс. Но это далеко не единственный вариант инвестирования и взаимодействия при доверительном управлении.

Разумеется, при таком сотрудничестве инвестора с управляющим, часть дохода будет переходить специалисту, поэтому подобные отношения выгодны только тем, кто не хочет самостоятельно вникать во все тонкости инвестирования.

Кроме того, максимально снижаются риски, ведь, как правильно, в качестве доверительного управляющего определяется лицо, которое является экспертом в узкой области. Например, можно в целом хорошо разбираться в финансах, но при этом не обладать достаточными знаниями в таких узких областях инвестирования, как драгоценные металлы, ПИФы, ПАММ-счета и т.д.

Преимущества и недостатки

Для чего необходимо передавать свои деньги или активы другому лицу, пусть даже и профессионалу? Предположим, чтобы вы обладаете несколькими десятками тысяч долларов. С меньшими суммами компании доверительного управления редко работают. Можно, конечно, их самостоятельно инвестировать в какой-либо проект, стартап, приобрести недвижимость или акции. Но для этого необходимо обладать знаниями и хорошо разбираться в области инвестирования, уметь понимать рынок, отслеживать его реакции, следить за курсом. Не обладая подобными знаниями и умениями, лучше всего доверить свои активы профессионалам, которые смогут приумножить капитал.

Прежде чем перейти к критериям выбора подобных компаний, давайте рассмотрим преимущества и недостатки самой услуги ДУ.

1. Больший выбор инвестиционного портфеля. Доверительное управление – это достаточно гибкая схема, позволяющая работать с деньгами, недвижимостью, драгоценными металлами, ценными бумагами и т.д.
2. Эксперт лично заинтересован в успехе проекта , что повышает его ответственность и максимально снижает финансовый риск операции. В отличие от ПИФа, где управляющий в любом случае получит свое комиссионное вознаграждение, здесь доверитель получит прибыль только при положительном исходе инвестирования.
3. Полное владение имуществом, передаваемого в чужие руки управления. Если провести аналогию с ПИФами, то там владелец не может оказывать влияния на сделку и полностью передает свое имущество во временное владение управляющему. Здесь же, специалист каждое действие обязан согласовывать с владельцем.
4. Возможность получения большой прибыли. Те, кто вкладывает все свои деньги в банковский депозит, понимают, что доход не будет высоким, да и его придется ждать до срока окончания договора. Здесь же прибыль выплачивается сразу после удачной сделки.
5. Процент прибыли зависит от опыта и знаний эксперта.

Но, говоря обо всех достоинствах доверительного управления, было бы несправедливо заметить, что такая форма инвестирования имеет ряд недостатков.

1. Определенный риск. Неправильно полагать, что, доверяя свои деньги или недвижимость профессионалу, вы снимаете с себя всю ответственность и ничем не рискуете. Несмотря на заключенный договор, вы в первую очередь несете ответственность за все активы, а значит, при плохом итоге, можете их потерять.
2. Отсутствие прогнозируемой прибыли. Для людей, которые желают получать систематический гарантированный доход, доверительное управление не подходит, так как здесь сложно прогнозировать сумму и сроки извлечения прибыли. Финансовый рынок имеет большую долю неопределенности, поэтому специалисты могут только лишь строить прогнозы относительно роста или снижения акций, курса валют и т.д.
3. Необходимо обладать большим капиталом, чтобы нанимать управляющего. При небольших инвестициях, может быть отказано.
4. Сложность выбора специалиста. Во многом, успех всего предприятия зависит от эксперта, которому вы доверите свои активы. Именно его знания, интуиция и опыт будут являться ключевыми факторами успеха. Но не всегда можно сделать правильный выбор, полагаясь только лишь на прошлый опыт эксперта и его удачные сделки. Даже если в прошлом специалист весьма умело управлял чужими активами, принося доход, это вовсе не гарантирует, что и в вашем случае будет 100% успех. Фондовый рынок – это весьма динамичная среда, на которую большое влияние оказывают внешние и внутренние факторы.
5. Высокий процент комиссии. В отличие от ПИФов, где небольшое комиссионное вознаграждение управляющему, здесь процент будет достаточно высоким. Иногда управляющие берут до 30% от сделки. С другой стороны, их личная заинтересованность снижает финансовый риск, ведь при отрицательном результате они не получат абсолютно ничего.
6. Невозможность повлиять на ситуацию. Вы, как владелец активов, принимаете решение только на стадии выбора профессионала и подписания с ним договора. Потом же вся свобода решений переходит управляющему, а значит, вы никак не можете повлиять на процесс и исход инвестирования. Но здесь эксперты рекомендуют на стадии заключения договора оговаривать возможность отказаться от сделки по предварительной договоренности.

В отличие от банковского депозита, который защищен Фондом страхования банковских депозитов, доверительное лицо никаких гарантий вам не предоставит. Поэтому, заключая договор доверительного управления, вы можете потерять часть или всю сумму своих вложений.

Несмотря на определенный риск, самостоятельное инвестирование сильно проигрывает доверительному управлению. Во-первых, необходимо обладать хорошими знаниями в области инвестирования, разбираться в тонкостях фондового рынка, следить за всеми изменениями, чтобы грамотно распоряжаться деньгами. Это требует больших временных затрат. Во-вторых, обращаясь за доверительным управлением в крупную компанию, вы существенно экономите силы и время. Управляющая компания, обладая большим опытом и гибким инвестиционным портфелем, сможет грамотно распорядиться капиталом и комплексно подойти к решению задач инвестора.

Что передается в управление?

Говоря о передаче права распоряжения активами, не следует очень узко понимать под этим лишь деньги. Сегодня существует несколько разновидностей ДУ:

• имуществом;
• деньгами;
• недвижимостью;
• акциями;
• ценными бумагами.

При этом имущество, передаваемое в управление, не находится на балансе компании. Согласно гражданскому кодексу, передавать активы может только собственник. При этом имущество, которое находится у владельца в оперативном управлении, не может быть передано в управление другой компании, равно как и не может быть передан актив, обремененный залогом.

В качестве активов могут выступать:

• сооружения;
• техническое оборудование;
• транспорт;
• депозиты;
• патенты;
• авторские права и т.д.

К ДУ имуществом относится передача права распоряжаться недвижимостью, транспортом, долей в компании и пр. При этом собственником может выступать как юридическое, так и физическое лицо.

Законодательством регламентирован список активов, зафиксированных как имущество:

• земельные участки;
• сырье;
• продукция;
• здания;
• сооружения;
• товарный знак и услуги компании.

Следует понимать, что, передавая имущество в управление второй стороне, владелец не передает сами права на нее. При этом управляющий имеет право распоряжаться по своему усмотрению данным имуществом с целью получения прибыли для владельца.

Минимизирует риск такого управления сторонним лицом договор, который регламентирует сферу действий управляющего. Иными словами, управляющий не имеет право заключать какие-либо сделки без предварительного согласования с владельцем.

Для многих этот способ доверительного управления является самым простым и понятным. Владея большой суммой денег, можно обратиться к профессионалу, который выгодно распорядится средствами и за короткий срок сможет извлечь максимальную прибыль.

Работать и управлять деньгами профессионально может частный трейдер или компания. При этом каждый из этих субъектов обязан иметь соответствующую лицензию на данный вид деятельности, которая позволяет получать вознаграждение за чужое распоряжение деньгами.

Принимая решение о передаче собственных сбережений в другие руки с целью приумножения капитала, доверитель должен отдавать себе отчет, что управляющий не несет ответственности за деньги.

Специалисты выделяют при работе с ДУ деньгами два вида стратегий:

• с повышенными рисками;
• с пониженными.

Стратегия инвестирования с повышенным риском позволяет извлечь большую сумму денег за короткий промежуток времени. Иногда специалистам удается получить прибыль в 50-100% за несколько дней, но и риски здесь максимальные. Низкорисковые стратегии предполагают стабильный доход в размере 10-20% от суммы инвестиции.

При подписании договора о доверительном управлении деньгами лучше выбрать не фиксированную сумму оплаты вознаграждения управляющему, а определенный процент от прибыли. В этом случае у специалиста будет прямая заинтересованность и он с максимальной осторожностью будет подбирать наиболее выгодные проекты для инвестирования.

В доверительном управлении деньгами существенным плюсом является возможность инвестирования небольших сумм. Если при ДУ с ценными бумагами, недвижимостью, на кон ставится сразу все инвестиции, то здесь доверитель вправе сам решать сумму инвестирования.

Кроме того, в таком варианте ДУ высокая ликвидность. При изменении внешних или внутренних факторов, экономическом кризисе, изменении системы налогообложения и т.д. можно сразу же вывести из проекта деньги.

Минусами ДУ с деньгами можно назвать:

• зависимость от профессионализма и опыта управляющего;
• не всегда есть возможность оказывать влияние на ситуацию;
• полное отсутствие гарантии о прибыли с проекта.

Наиболее распространенными причинами, по которым люди обращаются за помощью к профессионалам с целью передачи капитала в доверительное управление, являются:

• отсутствие опыта в сфере инвестирования;
• страх потерять денежные средства при инфляции;
• желание приумножить капитал;
• сохранение денег при банкротстве;
• сохранение анонимности.

Дело в том, что распоряжаясь деньгами клиента, все действия управляющий производит от своего имени, что сохраняет в тени имя владельца. Что касается сохранения денег при банкротстве, то, согласно закону о доверительном управлении, средства «замораживаются» в руках управляющего на время управления ними.

Таким образом, кредиторы не могут предъявить требования и изъять их в счет уплаты долга.

Видео — Нужно ли использовать доверительное управление деньгами?

ДУ недвижимостью

Одной из распространенных разновидностей ДУ является передача права распоряжения недвижимостью с целью извлечения прибыли. Под недвижимостью подразумевается жилая и нежилая собственность.

ДУ недвижимостью можно разделить на две группы:

• операции с квартирами;
• операции с коммерческими помещениями, зданиями.

Собственникам, во владении которых находится несколько объектов жилой или коммерческой площади, сложно выгодно ею распорядиться. Это отнимает много времени, требует определенных профессиональных навыков. К тому же, передача прав собственности для распоряжения ею профессионалами выгодно в том случае, если владельцам нужно уехать.

Задачей управляющего является:

• поиск арендаторов;
• заключение договоров;
• контроль оплаты;
• содержание недвижимости;
• решение вопрос по страхованию, обслуживанию недвижимости;
• работа с дебиторской задолженностью.

Для того чтобы понять схему передачи прав на ДУ недвижимостью, давайте вникнем в некоторые правовые аспекты. Для передачи доверительного управления на распоряжение недвижимостью заключается договор на срок не более 5 лет. Если к этому времени ни одна из сторон не изъявляет желания составить письменное заявление о расторжении, договор пролонгируется на такой же срок.

Еще одной особенностью ДУ недвижимостью является невозможность взыскания кредиторами помещений, переданных управляющему. Только в случае признания владельца имущества банкротом по решению суда недвижимость может быть отчуждена. Таким образом, такая форма сделок является своеобразной защитой от непредсказуемых хозяйственных рисков.

Управление ценными бумагами

При такой форме сотрудничества владелец ценных бумаг передает их во временное пользование профессиональному брокеру. Брокер, в свою очередь, помещает ценные бумаги в специальный депозитарий на бирже, контролирует их «работу», отвечает за их движение, удержание налогов и т.д.

Все действия по данному виду ДУ регламентируются законом РФ «О рынке ценных бумаг», который снимает с управляющего ответственность за предоставление гарантии о прибыли.

Работать с ДУ ценными бумагами могут частные брокеры и брокерские компании, инвестиционные организации. При этом, выбирая компанию, доверитель может самостоятельно участвовать в выборе определенной стратегии для работы с ценными бумагами.

Работа по операциям ДУ с ценными бумагами достаточна проста:

1. Подготовка ценных бумаг к передаче управляющей компании.
2. Проведение экспертизы по оцениванию стоимости бумаг.
3. Выбор компании-трейдера.
4. Подписание договора.
5. Оплата услуг.

С какими ценными бумагами можно обращаться в инвестиционные компании? Здесь мы приводим 4 вида самых распространенных вида ценных бумаг, передаваемых в ДУ компаниям-трейдерам:

1. Акции ОАО или ЗАО. Это документ, который дает право владельцу на получение прибыли или участие в управление предприятием.
2. Муниципальные облигации. Эти ценные бумаги выпускаются для гарантирования получения займа на финансирование различных проектов в пределах региона, города.
3. Облигации предприятий. Документально это право на получение займа. Такой документ гарантирует возвращение полученных средств.
4. Государственные облигации . Это документ, гарантирующий возврат средств на финансирование различных проектов общественного или государственного значения.

Доверительное управление акциями

Как и при работе с ценными бумагами владелец акций передает их во временное пользование второй стороне — частному трейдеру или компании с целью извлечения прибыли. Доверительное лицо разрабатывает стратегию инвестирования в интересах владельца акций, прогнозирует размер прибыли и просчитывает все риски.

В России, согласно действующему законодательству, допускается передача активов в брокерскую компанию не только отечественных, но и зарубежных компаний. При этом акции зарубежных эмитентов должны быть задекларированы при пересечении границы.

Говоря о рисках в операциях доверительного управления акциями, эксперты выделяют следующие:

• фондовые;
• финансовые;
• правовые;
• операционные;
• политические.

При передаче акций брокерской компании в обязательном порядке заключается договор, где прописываются следующие моменты:

• количество и сумма акций;
• период работы с активами;
• порядок расторжения договора;
• размер комиссии управляющему;
• обязанности брокерской компании.

К составлению и подписанию данного договора необходимо подойти со всей ответственностью, ведь именно этот документ регламентирует взаимоотношения брокерской компании и владельца акций. Дополнительно, отдельным документом к договору, составляется инвестиционная декларация. Именно в этом документе прописывается прогнозируемая сумма прибыли и уровень рисков.

Доходность операций по ДУ акциями относится к нестабильным показателям, на величину которых влияют множество внешних факторов. Ключевую роль играет ситуация на рынке и показатели самой компании-эмитента. Средний уровень доходности при таких операциях может колебаться от 0 до 150-200%. Не последнюю роль играет и профессионализм брокера, от действий которого зависит выбранная стратегия.

Инструкция по переходу на ДУ: пошаговое руководство

Располагая активами, которые необходимо отдать на доверительное управление, необходимо пройти простую процедуру передачи.

Шаг 1. Выбор компании. Брокером может стать как инвестиционная компания, так и частное лицо, но при этом юридическое лицо обязательно должно располагать соответствующей лицензией.

Выбирая компанию, обращайте внимание не только на ее стаж, репутацию, но и рейтинги.

Шаг 2. Сбор документов. Для передачи активов брокеру вам необходимо подготовить документы, подтверждающие право владения активами. При передаче в управление недвижимости необходимо написать заявление о регистрации в Едином государственном реестре объекта, лично или подав заявление в электронном виде. Будет назначена процедура проведения экспертизы для оценивания объекта передачи.

В пакет документов входит:

• паспорт (оригинал + ксерокопия);
• квитанция об оплате государственной пошлины (размер зависит от вида актива);
• документ, подтверждающий владение имуществом;
• акт приема-передачи актива;
• при владении имуществом обоими супругами необходимо предоставить письменное согласие второго супруга, заверенное нотариально.

Шаг 3. Оплачиваем услуги. Выше мы говорили о том, что в отличие от процедуры участия в ПИФе, при доверительном управлении комиссия оплачивается только по факту. Однако, многие компании назначают фиксированную ставку, которая оплачивает услуги по выбору инвестиционного пакета, консалтинговые услуги и т.д. В самом договоре должно быть четко обозначено, что именно входит в стоимость платы услуг.

Вопрос об оплате необходимо решить на стадии переговоров и четко определить размер комиссии, порядок выплаты, регулярность и условия.

Шаг 4. Заключение договора. Учитывайте тот факт, что по договору передаваемый актив не переходит в собственность управляющего. В договоре четко должны быть прописаны функции, права и обязанности управляющего, а также регламентированы его полномочия относительно передаваемого имущества и ценностей.

Шаг 5. Осуществление контроля. Какой бы популярной и надежной не была инвестиционная компания, предоставляющая услугу ДУ, с вашей стороны полностью правомерно осуществлять контроль над всеми операциями с активами.

Для этого следует оговорить еще на этапе подписания договора порядок отчетности, согласования сделок и т.д.

Как правильно выбрать компанию?

Имея на руках большую сумму капитала, владельцам не обязательно хорошо разбираться в тонкостях инвестирования и тщательно анализировать фондовый рынок. Сегодня множество компаний готовы предоставить профессиональные услуги по управлению активами с целью увеличения прибыли.

Определяя для себя брокерскую компанию в качестве доверительного управляющего, необходимо руководствоваться следующими критериями:

• рейтинг компании на рынке;
• возраст компании;
• доходность;
• размер чистых активов.

Свои активы лучше передать на управление тем компаниям, чей опыт на рынке превышает 2-3 года. Это достаточный срок, чтобы зарекомендовать себя, как надежного, ответственного и профессионального брокера.

Одним из ключевых критериев выбора должен быть рейтинг. Эти данные можно посмотреть как на официальном сайте компании, так и в других источниках. Рейтинг формируется из множества факторов, включая денежный оборот, количество удачных сделок, количество обратившихся клиентов и т.д.

К тому же, вы сможете посмотреть статистику компании, которая укажет на правильность ее действий при выборе той или иной стратегии.

Определившись с компанией, перед подписанием договора необходимо его тщательно изучить, обратив внимание на такие нюансы, как:

• урегулирование спорных вопросов;
• процент комиссионного вознаграждения;
• согласование выбранной стратегии с владельцем активов;
• срок действия договора и порядок его пролонгации, расторжения.

ТОП-5 компаний доверительного управления

Альпари (Alpari)

Эта компания лидирует на брокерском мировом рынке более 15 лет. Компания располагает тремя международными лицензиями и признана брокером №1 по версии Интерфакс. Ежегодно через Альпари проходят сотни тысяч сделок на сумму свыше 300 миллиардов долларов, что составляет около 30 % от общего оборота рынка Forex.

Клиентская база Альпари составляет около миллиона пользователей, при этом средняя сумма инвестиций одного пользователя составляет около 1 тысячи долларов.

С точки зрения выгоды, юридической прозрачности и надежности, компания Альпари является одной из самых привлекательных в нашей стране.

ИнстаФорекс

Компания работает на рынке с 2007 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 2 миллионов пользователей.

Благодаря широкому выбору продуктов и небольшим средним депозитным чеком, компания входит в рейтинг 10 самых популярных брокеров в России.

Открытие Брокер

Компания работает на отечественном рынке более 10 лет и за это время зарекомендовала себя в качестве надежного и успешного брокера. Клиентская база Компании «Открытие Брокер» превышает 70 тысяч пользователей.

Это универсальная компания, которая предлагает депозитные, инвестиционные и страховые продукты.

Ежегодный оборот компании превышает 15 триллионов рублей.

Компания оказывает не только услуги доверительного управления, но и предлагает частные консультации относительно инвестиций, аналитики, прогнозов.

Риком

Компания работает на рынке с 1994 года и за это время расширила свой клиентский портфель до 1 миллионов пользователей. Финансово-трастовая группа «Риком» ведет свою деятельность сразу трех направлениях: страхование, инвестирование и консалтинг. Это позволяет предложить клиентам максимально расширенный спектр услуг и большой инвестиционный портфель.

Преимуществами компании «Риком» является:

• универсальность;
• широкий спектр услуг;

БКС (Брокеркредитсервис)

Отечественная компания БКС работает на рынке с 1995 года. Ключевым видом деятельности компании является интернет-трейдинг, а основным финансовым инструментом — ПИФы.

Таблица 1. Сравнительный анализ компаний

	Наименование компании	Опыт работы на рынке	Преимущества
1	Альпари	С 2001 года	наличие собственной инвестиционной академии; гибкий инвестиционный портфель (более 60 инструментов).
2	ИнстаФорекс	С 2007 года	гибкий инвестиционный портфель (более 35 инструментов); высокий рейтинг надежности; торговля в один клик.
3	Открытие Брокер	С 1995 года	модельные инвестиционные портфели; работа с паевыми фондами; рейтинг надежности АА+
4	Риком	с 1994 года	универсальность; широкий спектр услуг; большой опыт на отечественном и международном рынке.
5	БКС	С 1995 года	Основная работа с ПИФами.

Заключение

В этой статье мы рассмотрели суть доверительного управления, виды активов и на какие моменты следует обращать внимание, подбирая компанию-брокера.

Выбирая инвестиционную компанию для доверительного управления, лучше остановить выбор сразу на 2-3, особенно в том случае, если речь идет о больших активах. Эта простая диверсификация позволит максимально снизить финансовые риски и в любом случае получить прибыль, даже если один из проектов не принесет прогнозируемой прибыли.

Отдавая в управление имущество, деньги или ценные бумаги, можно выбрать двух-трех брокеров, каждый из которых работает с определенным видом активом.

Денис Михайлович (23.12.2013 в 17:20:50)

Здравствуйте. На основании части 2 статьи 1012 Гражданского кодекса доверительный управляющий, осуществляя доверительное управление имуществом, вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Насколько я понимаю, управляющему поручено управлять долей в обществе в полном объеме. Поскольку ООО, для нормального функционирования, будь то подача отчетности, осуществление платежей и т.п. необходим единоличный исполнительный орган, то управляющий, наделенный и корпоративными правами, вправе назначить директора. Если же этого не предусмотрено договором (управляющий не наделялся корпоративными правами), тогда, нет. Доверительное управление наследством как одна из мер по охране наследственного имущества и управлению им принимается нотариусом в целях защиты прав наследников (пункты 1, 2 статьи 1171 ГК РФ). Таким образом, основная задача доверительного управления наследством состоит в сохранении имущества наследодателя, перешедшего наследникам. В соответствии со статьей 1173 ГК РФ доверительное управление учреждается, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления. Доверительное управление наследственным имуществом вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом, перешедшим к ним по наследству. К такому имуществу относятся, в том числе, и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее - доля в уставном капитале общества), поскольку права наследников в отношении указанных долей не могут быть подтверждены документально в течение срока, установленного для . К отношениям по доверительному управлению наследством применяются правила, предусмотренные главой 53 Гражданского кодекса Российской Федерации "Доверительное управление имуществом", если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (пункт 2 статьи 1026 ГК РФ). В обозначенной главе ГК РФ определено, что доверительный управляющий осуществляет полномочия собственника в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления: ему предоставлено право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. При этом, управляя имуществом, он действует от своего имени и приобретает соответствующие права и обязанности своей волей (пункты 2, 3 статьи 1012 ГК РФ, пункт 1 статьи 1020 ГК РФ). Исходя из содержания положений статьи 1022 ГК РФ (пункт 2), перед третьими лицами доверительный управляющий выступает как собственник переданного ему в управление имущества, наделенный всеми правами в отношении этого имущества в совокупности. Деятельность доверительного управляющего определяется исключительно интересами выгодоприобретателя (пункты 1, 2 статьи 1012 ГК РФ). Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 1022) предусмотрена ответственность доверительного управляющего в случае, если он не проявил должной заботливости об интересах выгодоприобретателя. Таким образом, доверительный управляющий, осуществляя полномочия собственника наследственного имущества, переданного ему в доверительное управление, вправе совершать по своему усмотрению те или иные виды действий в отношении этого имущества в целях обеспечения его сохранности или сохранения стоимости. Доля в уставном капитале общества как один из видов имущества содержит в себе комплекс прав и обязанностей лица, которому принадлежит такая доля. В их числе не только имущественные права (принятие участия в распределении прибыли, продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли в уставном капитале общества, получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости), но и корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника общества (участие в управлении делами общества). Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доверительный управляющий как лицо, имеющее право осуществлять любые права собственника имущества, переданного ему в управление, может быть наделен на период доверительного управления наряду с имущественными правами также и корпоративными правами участника общества с ограниченной ответственностью, что в полной мере соответствует главной цели доверительного управления - защите прав выгодоприобретателей. Посредством участия в управлении обществом доверительный управляющий, обладая правами его участника, может оказывать реальное влияние на происходящие в обществе процессы, в том числе своевременно препятствовать принятию решений, не отвечающих интересам выгодоприобретателей, и обеспечивать сохранение стоимости соответствующей доли. Статьей 1012 ГК РФ (абзац 2 пункта 2) предусмотрена возможность установления в договоре доверительного управления отдельных ограничений в отношении полномочий доверительного управляющего.

• В Обществе с ограниченной ответственностью (далее по тексту – Общество) умер единственный участник, который одновременно являлся Генеральным директором данного Общества. Открыто наследственное дело, учреждено доверительное управление имуществом. В связи со смертью участника и Генерального директора Общества в одном лице доверительный управляющий желает назначить себя в качестве нового Генерального директора. Имеет ли право доверительный управляющий осуществлять процедуру по назначению нового Генерального директора Общества, в том числе по назначению себя в качестве нового Генерального директора? Если да, то какова процедура назначения нового Генерального директора в таком случае?

Да, доверительный управляющий имеет право осуществить процедуру по назначению нового Генерального директора Общества. Процедура назначения нового Генерального директора включает в себя следующие этапы:

• принятие доверительным управляющим решения о назначении себя в качестве Генерального директора Общества;
• удостоверение у нотариуса подлинности подписи нового Генерального директора на бланках заявления по форме №Р14001;
• подача документов, предусмотренных Федерального закона от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту - №129-ФЗ) в регистрирующий орган;
• регистрация изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы Общества в течение пяти рабочих дней.
Согласно п. 2 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ) по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

В соответствии с п. 2 ст. 1012 ГК РФ осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО) к компетенции общего собрания участников Общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним.

Согласно ст. 39 Закона об ООО в Обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения ст. ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона об ООО не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Рассматривая указанные выше положения ГК РФ и Закона об ООО во взаимосвязи, можно сделать вывод о том, что в число прав и обязанностей доверительного управляющего, помимо имущественных прав, входят корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника Общества (участие в управлении делами Общества, голосование при принятии решений).

Таким образом, в рассматриваемом случае доверительный управляющий может стать Генеральным директором Общества, если примет такое решение, реализуя полномочия, предоставленные ему законодательством.

Однако следует обратить внимание на то, что подобное решение/ протокол (в случае если Общество состоит из нескольких участников) о назначении нового Генерального директора Общества может быть оспорено/оспорен наследниками доли и/или участниками Общества в судебном порядке.

При рассмотрении судами подобных споров разрешению подлежит главный вопрос, имеющий отношение к правильному разрешению данной категории дел: принимая решение о назначении себя в качестве Генерального директора Общества, действовал ли доверительный управляющий в своих собственных интересах или в интересах выгодоприобретателя по договору доверительного управления долей в уставном капитале Общества. Учитывая вышеизложенное, существует различная судебная практика по данной категории дел (см. Постановление Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 г. по делу №А56-21035/2013, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.05.2013 г. по делу №А56-24767/2011).

Для того чтобы указанные изменения приобрели силу для третьих лиц, следующим этапом следует подача документов, предусмотренных ст. 17 №129-ФЗ в регистрирующий орган, в том числе заявления о государственной регистрации по форме №Р14001, подлинность подписи заявителя (нового Генерального директора) на котором заверена у нотариуса.

В соответствии с п. 1 ст. 8 №129-ФЗ государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Оставшееся после смерти человека имущество переходит в порядке универсального правопреемства к его наследникам. Переход прав на наследственное имущество требует юридического оформления, для чего наследники должны обратиться к нотариусу для принятия наследства и открытия наследственного дела до истечения шестимесячного срока со дня смерти, а при пропуске срока по уважительным причинам обращаются в суд... В течение указанного срока нотариус определяет круг наследников которые призываются к наследованию и определяет наследственную массу.

Однако, на практике, при наследовании определенного имущества, у наследников нет времени ждать окончания процедуры оформления наследства, так как в силу своей специфики (например, предприятие или ценные бумаги) имущество требует оперативного управления, ввиду того, что промедление может быть чревато негативными последствиями. Доли или акции в уставном капитале хозяйственного общества, предоставляют их владельцам корпоративные права (участие в собраниях компании и влияние на принимаемые решения по вопросам ее хозяйственной деятельности, получение дивидендов и др.), для реализации которых необходимо получить статус владельца (участника или акционера).
Без оформления наследственных прав на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (произведения литературы, науки и искусства, товарный знаки и др.) невозможно их реализовать путем самостоятельного использования или предоставления третьим лицам на тех или иных условиях, защищать их предусмотренными законом способами.

Доверительный управляющий

До получения свидетельства о праве на наследство наследник не сможет заявить о своих правах, однако закон предоставляет ему возможность обеспечить его сохранность и управление им до того, как он получит свидетельство. Помочь ему в этом может нотариус, в производстве которого находится наследственное дело, назначив для этих целей доверительного управляющего.
К услугам доверительного управляющего следует обращаться в тех случаях, когда возникает необходимость в охране и управлении наследственным имуществом. Так если в состав наследства входит предприятие (имущественный комплекс), которое требует постоянного управления для обеспечения нормального функционирования бизнеса, то оно нуждается в учреждении доверительного управления, поскольку без него предприятие может ухудшить свои финансовые показатели либо приостановить свою работу в связи с неопределенностью по вопросу о принадлежности права собственности на него. Необходимость учредить доверительное управление бывает в случае, когда существует высокий риск ухудшения состояния или частичной или полной утраты наследственного имущества (вещи с ограниченным сроком реализации и т.п.). Необходимость в привлечении доверительного управляющего может возникнуть и в таком случае, когда наследственное имущество неправомерно используется третьими лицами. Доверительный управляющий сможет в интересах наследников истребовать его у них виндикационным иском.

Для охраны и управления наследственным имуществом нотариус может заключить договор доверительного управления (ст. ст. 1026 и 1173 ГК РФ, ст. 64 Основ законодательства о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993), обозначив в нем комплекс юридических и фактических действий, которые управляющий должен будет осуществлять в интересах наследников.

Учредителем доверительного управления наследственным имуществом может выступить как сам нотариус (ст. 1114 ГК РФ), так и исполнитель завещания, которого назначил наследодатель (ст. 1134 ГК РФ).

Права наследников на наследственное имущество возникают с момента открытия наследства, на что прямо указано в п. 4 ст. 1152 ГК РФ, однако приступить в реализации своих прав они смогут только после оформления своих наследственных прав и получения свидетельства о праве на наследство. До этого момента они могут только добиться назначения доверительного управляющего для обеспечения охраны и защиты наследственного имущества, при этом по смыслу ст. ст. 1171 и 1173 ГК РФ нотариус не вправе отказать в удовлетворении такой просьбы. С даты открытия наследства возникает только право собственности наследников на наследственное имущество, но реализовать все свои права в полном объеме они смогут только после его оформления в установленном порядке и получения свидетельства о праве на наследство. Если речь идет о таком имуществе, как акции, права акционера у наследника возникают с даты открытия наследства, но реализовать он их сможет только после включения сведений о нем и о принадлежности ему акций в реестр акционеров компании. До этой даты он не считается акционером, и у общества нет обязанности его уведомлять о проводимых собраниях, об иных вопросах.

Перед заключением договора доверительного управления необходимо выяснить, нет ли для этого препятствий или ограничений. К примеру, если одним из наследников выступает несовершеннолетний гражданин, то заключение договора возможно при условии получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства.

Также нотариус не может выступить в качестве учредителя доверительного управления в случае, если умерший наследодатель являлся гражданином другой страны, поскольку отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (ст. 1244 ГК РФ).

Нельзя будет передать в доверительное управление деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ), а также права денежного требования к третьим лицам, которым наследодатель при своей жизни дал деньги взаймы, поскольку такие права небесспорны по своему характеру, и у нотариуса могут возникнуть обоснованные сомнения как по факту существования такого права, так и по подлинности соответствующих документов. В этом случае наследник должен обращаться не к нотариусу, а в суд с требованием к должнику наследодателя о взыскании долга, соединив его с требованием о признании права на наследство.

Назначенный нотариусом доверительный управляющий вправе осуществлять предусмотренные заключенным с ним договором все полномочия участника общества, вытекающие из владения долями, кроме распоряжения, поскольку такая операция не соответствует цели управления и охраны наследственного имущества. Основная задача доверительного управления в этом случае состоит в том, чтобы обеспечить правопреемство при передаче наследственного имущества наследникам, действовать в интересах наследников в целях сохранности имущества. При исполнении такого договора воля доверительного управляющего не может подменять волю лица, интересы которого он охраняет.
Доверительный управляющий, в частности, может участвовать во всех собраниях общества, получать дивиденды, которые должен хранить обособленно от своего имущества (ст. 1018 ГК РФ), может запрашивать документы и информацию о деятельности общества, принимать корпоративные решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников, например о назначении директора или о прекращении его полномочий.
Он вправе созывать и проводить очередные и внеочередные общие собрания участников общества, при этом уведомление наследников, которые вправе будут получить в порядке наследования доли, о времени и месте их проведения не требуется, поскольку все права и обязанности участника общества, вытекающие из обладания долями, осуществляет доверительный управляющий (Постановление ФАС ЗСО от 29.03.2013 по делу N А27-8923/2012).
Однако доверительный управляющий не вправе продавать, дарить, обменивать, распоряжаться иным образом долями, подавать заявление о выходе из состава общества и совершать иные подобного рода действия, так как они выходят за пределы его полномочий (ст. 10 ГК РФ).

Договор доверительного управления

В договоре доверительного управления необходимо описать состав имущества, передаваемого в управление, предусмотреть перечень прав и обязанностей доверительного управляющего, указать запреты на осуществление действий, которые могут причинить вред правам и законным интересам наследников. Например, установить его право управлять имуществом (участвовать в собраниях компании и голосовать долями или акциями, находящимися в его управлении), но без права распоряжаться им — продавать, дарить, обменивать или отчуждать иным образом.

Указывать всех наследников в этом договоре необязательно поскольку состав наследников может меняться в пределах срока действия договора. Выгодоприобретателями признаются все наследники, имеющие право на получение наследства. Учитывая, что привлечение доверительного управляющего осуществляется в интересах защиты наследственного имущества, оплата его услуг должна производиться за счет такого имущества или из средств, предоставленных наследником.

Предельный размер оплаты в соответствии с п. 6 ст. 1171 ГК РФ составляет 3% от оценочной стоимости наследственного имущества (Постановление Правительства РФ от 27.05.2002 N 350).
Срок доверительного управления устанавливается в пределах 6 месяцев. по истечении которого управление переходит к наследникам. Они, в свою очередь, могут также передать имущество в доверительное управление в соответствии с правилами главы 53 ГК РФ (п. 56 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2012 N 9 «О судебной практике по делам о наследовании»).

Кандидатуру доверительного управляющего выбирает нотариус с учетом мнения наследников, призванных к наследству. Поскольку закон никаких ограничений не предусматривает, это может быть и кто-то из самих наследников.
Наследник может выступить с инициативой заключить с ним договор доверительного управления (п. 2 ст. 1171 ГК РФ), однако нотариус вправе отказать ему в этом, если установит, что действительной целью обращения с такой просьбой является не забота об имуществе, а желание его использовать для извлечения личной выгоды.

Кроме того, доверительным управляющим не может быть гражданин, способный использовать свои полномочия во вред интересам других наследников. В частности, если есть основания усомниться в его беспристрастности. Так, нельзя назначать доверительным управляющим долями в обществе гражданина, который является участником такого общества, может соединить голоса по своим долям и приобретенным на основании договора доверительного управления и голосовать ими исключительно в своих интересах. Подобная ситуация недопустима, поскольку возникает конфликт интересов такого участника — управляющего и наследников.

Доверительное управление долями в обществе

Особую актуальность возможность доверительного управления имеет для такого специфического наследственного имущества, как доли в хозяйственном обществе. Несмотря на то, что управление текущими делами общества осуществляет его директор, многие вопросы решаются на уровне общего собрания участников. После смерти наследодателя возникает неопределенность в вопросе о том, кто будет осуществлять его корпоративные права, что может затруднить деятельность общества (отсутствие кворума на собрании, невозможность принятия тех или иных решений и др.).

Если нотариус по своей собственной инициативе или по просьбе кого-то из наследников не учреждает доверительного управления долями в обществе, то с такой просьбой к нему вправе обратиться другие участники общества. Необходимость передачи долей в доверительное управление отсутствует в ситуации, когда устав общества предусматривает запрет на переход прав на доли умершего участника к его наследникам или для этого требуется согласие остальных участников общества, но они его не дают. В этом случае доля переходит на баланс общества, а наследники вправе претендовать только на ее действительную стоимость.

В период, когда доля не перешла к наследникам либо к обществу на баланс, она не учитывается при определении кворума на общих собраниях, принимаются во внимание только голоса остальных участников.

Похожих статей пока нет.

ОБОБЩЕНИЕ ВОПРОСОВ,
ВОЗНИКАЮЩИХ В НОТАРИАЛЬНОЙ ПРАКТИКЕ ПРИ ПРИМЕНЕНИИ
ОТДЕЛЬНЫХ НОРМ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ ОБЩЕСТВАХ
С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

(извлечение)

Обобщение составлено по наиболее актуальным вопросам, содержащимся в обращениях нотариальных палат субъектов Российской Федерации, о применении отдельных норм Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в редакции от 27 декабря 2009 года N 352-ФЗ (далее - Федеральный закон), поступивших в Федеральную нотариальную палату в период с 15 ноября 2009 года по 31 марта 2010 года, не вошедшим в Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (опубликованы в журнале "Нотариальный вестникъ" N 12, 2009).

О полномочиях доверительного управляющего, осуществляющего управление долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке статьи 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)

Доверительное управление наследством как одна из мер по охране наследственного имущества и управлению им принимается нотариусом в целях защиты прав наследников (пункты 1, 2 статьи 1171 ГК РФ). Таким образом, основная задача доверительного управления наследством состоит в сохранении имущества наследодателя, перешедшего наследникам.

В соответствии со статьей 1173 ГК РФ доверительное управление учреждается, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления. Доверительное управление наследственным имуществом вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом, перешедшим к ним по наследству. К такому имуществу относятся, в том числе, и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее - доля в уставном капитале общества), поскольку права наследников в отношении указанных долей не могут быть подтверждены документально в течение срока, установленного для принятия наследства.

К отношениям по доверительному управлению наследством применяются правила, предусмотренные главой 53 Гражданского кодекса Российской Федерации "Доверительное управление имуществом", если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (пункт 2 статьи 1026 ГК РФ). В обозначенной главе ГК РФ определено, что доверительный управляющий осуществляет полномочия собственника в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления: ему предоставлено право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. При этом, управляя имуществом, он действует от своего имени и приобретает соответствующие права и обязанности своей волей (пункты 2, 3 статьи 1012 ГК РФ , пункт 1 статьи 1020 ГК РФ). Исходя из содержания положений статьи 1022 ГК РФ (пункт 2), перед третьими лицами доверительный управляющий выступает как собственник переданного ему в управление имущества, наделенный всеми правами в отношении этого имущества в совокупности.

Деятельность доверительного управляющего определяется исключительно интересами выгодоприобретателя (пункты 1, 2 статьи 1012 ГК РФ). Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 1022) предусмотрена ответственность доверительного управляющего в случае, если он не проявил должной заботливости об интересах выгодоприобретателя.

Таким образом, доверительный управляющий, осуществляя полномочия собственника наследственного имущества, переданного ему в доверительное управление, вправе совершать по своему усмотрению те или иные виды действий в отношении этого имущества в целях обеспечения его сохранности или сохранения стоимости.

Доля в уставном капитале общества как один из видов имущества содержит в себе комплекс прав и обязанностей лица, которому принадлежит такая доля. В их числе не только имущественные права (принятие участия в распределении прибыли, продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли в уставном капитале общества, получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости), но и корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника общества (участие в управлении делами общества, включая присутствие на общем собрании участников общества, обсуждение вопросов повестки дня собрания, голосование при принятии решений; реализация права преимущественной покупки доли другого участника общества или отказ от реализации данного права; дача согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам, получение информации о деятельности общества и право ознакомления с его бухгалтерскими книгами и иной документацией).

Вытекающие из права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью имущественные и корпоративные права участника общества с ограниченной ответственностью неразрывно связаны друг с другом и реализуются в совокупности. Представляется, что формальное отделение имущественных прав участника общества с ограниченной ответственностью от его корпоративных прав нарушает целостность доли в уставном капитале общества как самостоятельного объекта гражданских прав.

Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доверительный управляющий как лицо, имеющее право осуществлять любые права собственника имущества, переданного ему в управление, может быть наделен на период доверительного управления наряду с имущественными правами также и корпоративными правами участника общества с ограниченной ответственностью, что в полной мере соответствует главной цели доверительного управления - защите прав выгодоприобретателей.

Посредством участия в управлении обществом доверительный управляющий, обладая правами его участника, может оказывать реальное влияние на происходящие в обществе процессы, в том числе своевременно препятствовать принятию решений, не отвечающих интересам выгодоприобретателей, и обеспечивать сохранение стоимости соответствующей доли.

Статьей 1012 ГК РФ (абзац 2 пункта 2) предусмотрена возможность установления в договоре доверительного управления отдельных ограничений в отношении полномочий доверительного управляющего. Однако необходимо иметь в виду, что добросовестно действующий доверительный управляющий с учетом характера имущества, переданного в управление, и иных факторов (в том числе курса валют, состояния определенных рынков, общей экономической ситуации и т.п.) определяет, какие меры необходимо и достаточно предпринять для сохранения переданного в доверительное управление имущества или сохранения его стоимости. Поскольку нотариус не является специалистом в области управления имуществом, представляется нецелесообразным устанавливать ограничения в отношении отдельных действий доверительного управляющего по управлению наследственным имуществом в учреждаемом нотариусом договоре доверительного управления.