Безвозмездный договор между юридическими лицами — распространенный инструмент выстраивания правоотношений в бизнесе. Существует довольно много разновидностей такого договора, и каждая из них характеризуется рядом примечательных нюансов при составлении и определении содержания. Изучим их.

Любой гражданско-правовой договор по умолчанию считается возмездным, если в нем прямо не указано иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ). По безвозмездному договору одна сторона, предоставив что-либо другой (товары, услуги), не получает никакого встречного предоставления. Если по договору предусмотрено хотя бы самое незначительное встречное предоставление, в стоимостном выражении не сопоставимое со стоимостью полученных товаров и услуг, то такой договор считается возмездным.

Заключение безвозмездных договоров между юридическими лицами в общем случае не запрещено законом, однако на практике может быть затруднено или вовсе невозможно.

Так, предметом договора между юридическими лицами не должно быть дарение вещей стоимостью более 3 000 рублей (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Две коммерческие фирмы, из которых одна — учредитель другой, не могут заключить договор безвозмездной передачи имущества в пользование (п. 2 ст. 690 ГК РФ).

Проблематично заключить безвозмездный договор по сделке, которая по существу предполагает получение выгоды какой-либо из сторон — например, при заключении договора на агентские услуги.

В свою очередь, если говорить о распространенных разновидностях безвозмездных договоров, то к таковым можно отнести:

• отмеченные выше соглашения о дарении, передаче имущества в пользование (если их заключение не запрещено);
• договор хранения;
• договор представительства;
• договор займа.

Изучим их специфику подробнее.

В силу указанного выше ограничения договор дарения между юрлицами в практике деловых отношений имеет крайне малое распространение. Предприятия при безвозмездных имущественных сделках в общем случае ориентируются на передачу такого имущества в безвозмездное пользование.

При этом если договор на такое пользование по существу заключен в целях отчуждения имущества, то он может быть квалифицирован как договор дарения между юрлицами. И если сумма по нему превышает установленный законом лимит, то соглашение может быть признано ничтожным (постановление ФАС Поволжского округа от 27.02.2009 по делу № А72-12590/04).

Однако если имущество не отчуждено, а передано в пользование одним юрлицом другому, то рассматриваемое соглашение заключать правомерно (определение ВАС РФ от 10.08.2007 № 9985/07). Одним из критериев установления того факта, что имущество передается в пользование, а не дарится, может быть наличие выгоды в такой передаче для владельца имущества (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 104). Как вариант — его интерес будет заключаться в том, что сторона, безвозмездно получившая товар в пользование, впоследствии предложит выкупить его, решив, что он ей будет полезен в бизнесе.

Безвозмездное оказание услуг по сохранению имущества

В общем случае договор на хранение вещи, передаваемой от одного лица к другому, предполагает возмездность (п. 1 ст. 896 ГК РФ). Однако стороны вправе включить в такой договор положения, по которым сторона, принимавшая вещь на хранение, не получит оплату за оказанные услуги (п. 5 ст. 896 ГК РФ).

Кроме того, сама возможность безвозмездного хранения предусмотрена п. 2 ст. 897 ГК РФ. В ней же сказано, что поклажедержатель должен возместить хранителю расходы, связанные с обеспечением сохранности вещи, но опять же если договором не предусмотрено иного.

На практике заключенный между юридическими лицами безвозмездный договор оказания услуг по сохранению имущества может быть частью правоотношений, при которых поклажедержатель, в свою очередь, безвозмездно оказывает какие-либо услуги по своему виду деятельности хранителю. Например, связанные с представительством.

Безвозмездный договор представительства (с поверенным)

Договор представительства предполагает делегирование полномочий одного юрлица другому в целях совершения от имени первого (и за счет первого) определенных юридических действий (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

По умолчанию такой договор предполагается составить на возмездной основе, если его положениями (или законом) не предусмотрено иное (п. 1 ст. 972 ГК РФ). Но если положения закона предписывают доверителю в определенных случаях выплачивать поверенному вознаграждение, то стороны не смогут заключить безвозмездный договор (п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК РФ).

Если же условие о вознаграждении либо о непредоставлении вознаграждения в принципе не отражено в договоре (и не регламентировано законом), то работа поверенного в любом случае должна быть оплачена по рыночной цене аналогичной работы (п. 2 ст. 972, п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Под безвозмездностью в части кредитных правоотношений между юрлицами можно понимать:

1. Предоставление одним юрлицом другому кредита без процентов (либо при условии последующего прощения процентов).

2. Предоставление одним юрлицом другому кредита с последующим его полным списанием.

Важно, чтобы оба вида правоотношений не включали договоры, которые могут быть квалифицированы при налоговой проверке как договоры дарения. В этом смысле у ФНС меньше всего появится вопросов по договору займа, который изначально заключен без процентов.

Но вопросов будет заметно больше, если проценты или долг в целом прощены займодавцем (посредством заключения отдельного договора). Если стороны не смогут доказать, что дарение не имело места, то такой договор может быть признан недействительным (п. 3 информационного письма № 104).

Аргументировать отсутствие намерения одарить контрагента при списании долга можно, отразив в договоре о прощении займа (процентов) желание простить долг соображениями выгоды. Заключаться она может в сохранении доверительных отношений с контрагентом и возможности продолжить с ним сотрудничество впоследствии.

Таковы основные разновидности безвозмездных соглашений между юрлицами. Несмотря на их различия, правомерно будет выделить ряд обобщенных признаков, характеризующих все рассмотренные типы соглашений.

Каковы обобщенные признаки безвозмездного договора?

Речь может идти о таких признаках, как:

1. Отсутствие (в ряде случаев) в договоре положений, предусматривающих строгую ответственность сторон за невыполнение своих обязанностей.

Собственно, такие положения могут и не включаться в договор, если стороны их не считают существенными (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Либо, наоборот, обязательно включаться, если в положениях договора нужно показать, что сторона, выполняющая обязанности безвозмездно, делает это в целях извлечения выгоды. И если другая сторона нарушит свои обязанности, то первая применит в отношении нее строгие санкции — как инструмент компенсации возникших издержек. Такие издержки могут выражаться, например, в совершении транспортных расходов на перевозку безвозмездно передаваемого имущества, которое другая сторона вдруг отказалась принимать.

2. Поверхностная регламентация обеспечения обязательств (использования залога, предоплаты, финансовых гарантий).

Но в ряде случаев без такой регламентации не обойтись, например, если составляется договор безвозмездного кредита.

Примечательно, что безвозмездный гражданско-правовой договор может быть составлен и вне юрисдикции ГК РФ. Изучим данный нюанс подробнее.

Возможен ли безвозмездный договор вне юрисдикции ГК РФ?

Действительно, безвозмездный (равно как и возмездный) договор между юрлицами может заключаться в форме, не предусмотренной ГК РФ либо иными законами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). При этом к отдельным событиям в рамках правоотношений сторон могут применяться нормы ГК РФ и иных законов по принципу аналогии права.

Кроме того, юрлица вправе вступать в безвозмездные правоотношения не только по договору (как двусторонней сделке), но и на других основаниях, возможно, не предусмотренных законом, но при условии, что они не противоречат ему (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Примеры безвозмездных договоров, составление которых не регламентируется ГК РФ (но может регулироваться его положениями исходя из принципа аналогии права):

• о спонсорстве;
• добровольной компенсации ущерба;
• партнерстве;
• защите конфиденциальных данных;
• кредитовании с применением векселей.

Безусловно, возможно заключение различных безвозмездных договоров между российскими и зарубежными фирмами. При этом если такие договоры заключены в юрисдикции международных соглашений, подписанных Россией, то при рассмотрении правовых последствий данных договоров применяются, в первую очередь, международные нормы (п. 2 ст. 7 ГК РФ).

Итоги

Безвозмездные и возмездные договоры могут заключаться российскими юридическими лицами как при условии нахождения таких договоров в юрисдикции ГК РФ, так и при заключении не названных в кодексе соглашений. Если договор всё же поименован в ГК РФ, то безвозмездным для юрлиц он может быть при условии отсутствия на то ограничений — предусмотренных законом (как в случае с договором дарения), продиктованных содержанием правоотношений по существу (как в случае с договором комиссии). Заключение договора вне юрисдикции ГК РФ не исключает применение к нему положений кодекса по принципу правовой аналогии.

Узнать больше о применении гражданского законодательства в корпоративных правоотношениях вы можете в статьях:

• «Существенные условия договора купли-продажи по ГК РФ» ;

Может ли одна коммерческая организация оказывать услуги безвозмездно другой коммерческой организации? Обязательно ли при этом заключение договора на безвозмездной основе? Чем грозит организации оказание таких вот услуг? Налоговые или иные санкции?

Правовое положение безвозмездного договора оказания услуг в гражданском законодательстве не определено. Аргументом против заключения подобных договоров является положение ст.50 ГК РФ, в которой говорится, что целью коммерческой организация является извлечение прибыли. На практике подобные договоры также приравнивают к договорам дарения, которые запрещены между юридическими лицами. Таким образом, при заключении подобных договоров организация должна быть готова отстаивать свои права в судебных органах.

С точки зрения налогового законодательства безвозмездная реализация товаров (работ, услуг) приравнивается к реализации для целей НДС (пп.1 п.1 ст.146 НК РФ). Следовательно, организация, оказывающая услуги безвозмездно обязана исчислить и уплатить НДС в бюджет с рыночной стоимости данных услуг. При этом расходы, которые организация понесла при оказании безвозмездных услуг, принять для целей налога на прибыль нельзя.

Ольги Цибизовой, заместителя директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как начислить НДС при безвозмездной передаче товаров (работ, услуг)

Передача права собственности на товары (работы, услуги) на безвозмездной основе признается реализацией (п. 1 ст. 39 НК РФ). Поэтому со стоимости безвозмездно переданных товаров нужно заплатить НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Ситуация: нужно ли начислить НДС при передаче имущества в безвозмездное пользование

Да, нужно.

Объектом обложения НДС, в частности, является передача права собственности на товары (работы, услуги) на безвозмездной основе (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Для целей расчета НДС передачу имущества в безвозмездное пользование следует рассматривать как услугу. Поэтому налог с рыночной стоимости такой услуги нужно начислить в общеустановленном порядке. Такая точка зрения отражена в письмах Минфина России от 1 февраля 2013 г. № 03-03-06/1/2069 , от 17 января 2013 г. № 03-07-08/04 , от 29 июля 2011 г. № 03-07-11/204 .

Некоторые суды разделяют позицию финансового ведомства. Они признают передачу имущества в безвозмездное пользование услугой и разъясняют, что рыночную цену такой услуги (налоговую базу по НДС) нужно определять как стоимость аренды аналогичного имущества (см., например, определения ВАС РФ от 28 февраля 2014 г. № ВАС-1319/14 , от 29 января 2009 г. № ВАС-401/09 , постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 ноября 2012 г. № А78-4990/2011 , Центрального округа от 22 октября 2013 г. № А09-7059/2012 , от 26 августа 2011 г. № А64-3070/2010 , Западно-Сибирского округа от 3 мая 2011 г. № А46-8306/2010 , Северо-Западного округа от 10 октября 2008 г. № А44-157/2008).

Гражданский кодекс РФ. Часть первая

Статья50. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Статья421. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи , правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Статья423. Возмездный и безвозмездный договоры

1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

3. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Из статьи журнала «Учет в строительстве», №6, июнь 2015
Компания безвозмездно выполнила для города строительные работы

Выполнение работ и оказание услуг на безвозмездной основе приравнивается к реализации для целей исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость (подп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ). Следовательно, организация, выполняющая работы и оказывающая услуги безвозмездно, обязана исчислить и уплатить НДС в бюджет со стоимости таких работ (услуг).

Налог на прибыль

Расходы, которые организация, построившая и передавшая администрации готовую площадку, для этого понесла, не учитываются для целей налогообложения.

Никаких иных последствий с точки зрения исчисления и уплаты налога на прибыль нет.

Москве от 02.12.2009 № 16-15/12682523 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ24 пост. ФАС МО от 26.01.2009 № КА-А40/13294-08, ФАС ПО от 26.01.2009 № А55-9610/200825 п. 4 ст. 149 НК РФ26 подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ27 подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ28 п. 16 ст. 270 НК РФ29 п. 11 ПБУ 10/99, утв. приказом Минфина России от 06.05.1999 № 33н30 пп. 4, 7 ПБУ 18/02, утв. приказом Минфина России от 19.11.2002 № 114н31 подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ32 ст. 168 ГК РФ33 ст. 27 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ34 подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ35 подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ36 ст. 415 ГК РФ37 ст. 382 ГК РФ38 пп. 1, 4 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. приказом Минфина России и ФКЦБ от 29.01.2003 № 10н, 03-6/пз39 п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 10440 п.

Какими бывают безвозмездные договоры между юридическими лицами?

Начисление амортизации Арендатор начисляет амортизацию капитальных вложений в форме неотделимых улучшений Арендатор начисляет амортизацию капитальных вложений в форме неотделимых улучшений в арендованное имущество в течение всего периода аренды помещения, однако при этом должен применять нормы, указанные в постановлении Правительства от 01.01.2002 г. № 1. Поэтому для большинства арендаторов перенести стоимость неотделимых улучшений на расходы, уменьшающие базу по налогу на прибыль, просто не получится. Безвозмездное получение услуг Позиция налоговиков и специалистов по этому вопросу, как правило, совпадает.

Безвозмездный договор между юридическим и физическим лицом

НК РФ), в соответствии с которой при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде капитальных вложений в форме неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором. Арендодателя законодатель защитил, а что же с арендатором? Здесь все гораздо хуже. В соответствии с пунктом 1 статьи 256 Налогового кодекса в целях налогообложения прибыли организаций амортизируемым имуществом признаются капитальные вложения в предоставленные в аренду объекты основных средств в форме неотделимых улучшений, произведенных арендатором с согласия арендодателя.
В соответствии с пунктом 2 статьи 259 Кодекса начисление амортизации осуществляется по амортизируемому имуществу в виде капитальных вложений в объекты арендованных основных средств, которое подлежит амортизации.

Безвозмездные сделки между юридическими лицами запрещены

Важно

Это вытекает не только из реальных деловых целей компании-спонсора, но также из юридической конструкции спонсорской сделки. Поэтому ее следует рассматривать как возмездную, а спонсорскую рекламу считать обязательным условием осуществления этой деятельности.

Безвозмездная передача имущества между юридическими лицами

Но первый абзац этой нормы можно понять таким образом, что ограничение по размеру вычета применяется только в отношении командировочных и представительских расходов. Возникает вопрос: нужно применять ограничение ко всем нормируемым в целях налогообложения расходам или только по представительским расходам7? Минфин России считает, что ограничение по размеру вычета действует по всем нормируемым расходам, в том числе и рекламным. Судебная практика по этому вопросу неоднозначна, при этом есть решения, где суды поддерживают налогоплательщиков и приходят к выводу, что нормирование вычетов по иным расходам законодательством не предусмотрено8.
Тем не менее специалисты Минфина России остаются при своем мнении9. Поэтому, приняв решение о возмещении налога по нормируемым расходам на рекламу в полной сумме, надо быть готовыми отстоять свою позицию в суде, или к тому, чтобы скорректировать сумму вычета.

Безвозмездные сделки

В бухгалтерском учете такие расходы признаются прочими29. Они отражаются по дебету счета 91 «Прочие доходы и расходы» на субсчете «Прочие расходы», как правило, в корреспонденции со счетами учета соответствующего вида активов (51 «Расчетные счета», 41 «Товары» и т. д.). Поскольку затраты, возникшие в связи с оказанием безвозмездной благотворительной помощи, исключаются из расчета налоговой базы по налогу на прибыль как отчетного, так и последующих периодов, то в бухгалтерском учете отражается постоянное налоговое обязательство30.

Пример Со склада торгового предприятия по распоряжению руководителя в рамках действующего договора благотворительному фонду, оказывающему социальную поддержку инвалидам, безвозмездно передается товар стоимостью 100 000 руб. «Входной» НДС по этому товару был ранее принят к вычету в сумме 18 000 руб.

Передача услуг между юридическими лицами

В такой ситуации дочерней фирме может даже грозить принудительная ликвидация. Головная компания готова оказать помощь деньгами, векселями или иными активами. Однако передать безвозмездно, то есть просто подарить активы по гражданскому законодательству нельзя31.

Такая сделка вполне может быть признана недействительной32. Механизмы спонсорства, благотворительности и прочего пожертвования в этой ситуации неприменимы. С другой стороны, законодательство о хозяйственных обществах не содержит запрета на дополнительный вклад акционеров (участников) в имущество общества.

Например, в обществе с ограниченной ответственностью дополнительные вклады учредителей в имущество общества в принципе возможны33. Головная компания может реализовать свое право учредителя (участника) и принять решение о внесении дополнительного вклада в имущество на общем собрании участников дочернего общества.

Услуги юристов

Суммируя требования законодательных актов, можно сделать вывод о том, что жертвователь - это не всегда благотворитель. А вот благотворители могут делать пожертвования, но только в установленных законом целях и в определенных формах16:

• бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передачи в собственность имущества, в том числе денежных средств и (или) объектов интеллектуальной собственности;
• бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) наделения правами владения, пользования и распоряжения любыми объектами права собственности;
• бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) выполнения работ, предоставления услуг.

Следует также помнить, что денежные суммы и иное имущество, предоставленные в целях благотворительности, возврату не подлежат17.
Следовательно, на сегодняшний день такой запрет (который, вроде как, защищает интересы участников дарителя и кредиторов дарителя) имеет смысл исключительно в том случае, если мы признаем ничтожность такого дарения (п. 2 ст. 168 ГК РФ) Могут ли коммерческие организации заключить между собой безвозмездный договор пользования? Из содержания п. 2 ст. 212 ГК РФ следует, что имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований. А согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
Напомним также, что суммы НДС, предъявленные продавцом товаров, передаваемых в рамках благотворительности, учитываются в их стоимости и к вычету не принимаются26. В том случае, если товар был приобретен для деятельности, облагаемой НДС, и налог был принят к вычету, то при его передаче ранее принятый к вычету налог необходимо восстановить27. Восстановлению также подлежат суммы налога в отношении основных средств и нематериальных активов пропорционально их остаточной стоимости без учета переоценок.
При восстановлении налога в книге продаж регистрируется тот счет-фактура, на основании которого ранее был сделан вычет. Учет благотворительных пожертвований и налог на прибыль При расчете налога на прибыль не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходы, связанные с такой передачей28.
Безвозмездные сделки между юридическими лицами запрещены 3. Правила, установленные настоящей статьей, То есть, передающая сторона исходя из рыночной цены, определяет стоимость автомобиля, и с нее уплачивает НДС в бюджет. Принимающая сторона берет «входной» налог к вычету. Естественно, при условии, что стороны сделки являются плательщиками этого налога.
При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 105. Безвозмездный договор между юридическим и физическим лицом, оспоримые сделки могут быть оспорены только стороной сделки или лицом, указанным в законе (п. 2 ст. 166 ГК РФ), да и «заявление о недействительности сделки не имеет правового значения» (п. 5 ст. 166 ГК РФ, п. 1 ст. 431.1 ГК РФ).

Обычно при составлении договора принимают во внимание только нормы гражданского законодательства, забывая при этом, что штрафы могут быть и со стороны налоговых органов. В статье расскажем на что обращать внимание в тексте договора, чтобы налоговикам было не к чему придраться.

Рассмотрим основные условия, которые присутствуют в любом гражданско-правовом договоре, и оказывают прямое влияние на налоги.

Цена товара в договоре

Согласно ГК РФ договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, то есть таким, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой без получения от нее платы, или иного встречного предоставления. При этом не стоит полагать, что безвозмездный договор исключает налоговые последствия.

Поясним. С точки зрения Налогового кодекса безвозмездная передача чего-либо приравнивается к реализации. То есть компания должна рассчитаться с бюджетом исходя из рыночной цены сделки.

Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.