Общая и особенная часть мчп. Международное частное право. Сравнительно-правовой метод и МЧП

Международное частное право, как и многие отрасли права, делится на две части: Общую и Особенную . В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для международного частного права в целом, вопросы, которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части. Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования, национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности, правил о квалификации юридических понятий, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, об оговорке о публичном порядке, о действии так называемых сверхимперативных норм в международном частном праве. К Общей части следует отнести и рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

Особенная часть обычно состоит из следующих разделов: 1) право собственности; 2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) право интеллектуальной собственности; 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международное гражданское процессуальное право; 10) рассмотрение споров в международных третейских судах. Вопросам международного процессуального права, в состав которого входят и проблемы трансграничного банкротства, а также третейскому разбирательству уделяется в Особенной части большое внимание. Это вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности, исполнения судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Господствующая точка зрения не относит нормы процессуального характера, регулирующие отношения сторон, к составу норм международного частного права, поскольку суд (имеются в виду только государственные суды) - это орган государства, и отношения суда со сторонами - это отношения публично-правового характера. Но в современных условиях все более существенное значение приобретает принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, и прежде всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к третейскому суду как органу для рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для рассмотрения спора и, соответственно, порядок рассмотрения избираются сторонами.

Примером проявления этой тенденции является заключение государствами - членами Содружества Независимых Государств Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция), а также новой редакции этой Конвенции (Кишиневская конвенция 2002 г.).

В этих Конвенциях разделы и части о личном статусе физических лиц, семейных делах, имущественных правоотношениях, наследовании содержат прежде всего положения о праве, подлежащем применению, а затем о том, суд (или иной орган) какого государства обладает компетенцией в соответствующем случае.

Нормативный состав МЧП состоит из двух групп норм разного хараетар:

    коллизионно-правовые нормы , которые сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а лишь отсылают к праву, подлежащему применению;

    материально-правовые нормы национального законодательства, регулирующие отношения с иностранным элементом.

Одной из особенностей МЧП является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм.

    Коллизионные нормы - преодолевают коллизионную проблему путем выбора права, т.е. это отсылочные нормы. Делятся на внутренние и договорные (внутренние - государство само разрабатывает и само принимает; договорные создаются на основе межгосударственных соглашений, так же как внутренние нормы указывают применимое право)

    Унифицированные материальные частноправовые нормы - единообразные нормы частного права различных государств, созданные м/н договорами. Их часто называют прямыми - они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Кроме того: нормы, определяющие общие начала регулирования трансграничных частноправовых отношений :

    нормы, решающие вопросы, связанные с применением коллизионных норм - обратная отсылка и квалификация юридических понятий

    нормы, регулирующие, в каких пределах будет применяться иностранное право, если к нему отослала коллизионная норма

    нормы о взаимности и реторсии

    материальных норм внутреннего частного права , регламентирующих отношения с иностранным элементом (но эти нормы не снимают коллизионную проблему, они применяются, когда коллизионный вопрос уже решен в пользу российского права, например, ФЗ «О правовом положении иностранцев в РФ» 2002 года),

    норм международного гражданского процесса - они регламентируют не сами частные отношения с иностранным элементом, а деятельность суда по разрешению гражданских дел, в которых присутствует иностранный элемент.

Система международного частного права как учебного курса.

Учебный курс МЧП делится на две части: Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для МЧП в целом - рассмотрение источников МЧП, ряда общих понятий и принципов, правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений и т.д.

Особенная часть обычно состоит из таких разделов как: 1) право собственности; 2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) право интеллектуальной собственности 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международное гражданское процессуальное право; 10) рассмотрение споров в международных третейских судах.

Международное частное право, как и многие отрасли права, делится на две части: Общую и Особенную . В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для международного частного права в целом, вопросы, которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части. Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования, национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности, правил о квалификации юридических понятий, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, об оговорке о публичном порядке, о действии так называемых сверхимперативных норм в международном частном праве. К Общей части следует отнести и рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

Особенная часть обычно состоит из следующих разделов: 1) право собственности; 2) обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) право интеллектуальной собственности; 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международное гражданское процессуальное право; 10) рассмотрение споров в международных третейских судах. Вопросам международного процессуального права, в состав которого входят и проблемы трансграничного банкротства, а также третейскому разбирательству уделяется в Особенной части большое внимание. Это вопросы процессуального положения сторон, иностранных граждан и лиц без гражданства, юридических лиц иностранного государства, вопросы подсудности, исполнения судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Господствующая точка зрения не относит нормы процессуального характера, регулирующие отношения сторон, к составу норм международного частного права, поскольку суд (имеются в виду только государственные суды) - это орган государства, и отношения суда со сторонами - это отношения публично-правового характера. Но в современных условиях все более существенное значение приобретает принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, и прежде всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к третейскому суду как органу для рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для рассмотрения спора и, соответственно, порядок рассмотрения избираются сторонами.

Примером проявления этой тенденции является заключение государствами - членами Содружества Независимых Государств Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция), а также новой редакции этой Конвенции (Кишиневская конвенция 2002 г.).

В этих Конвенциях разделы и части о личном статусе физических лиц, семейных делах, имущественных правоотношениях, наследовании содержат прежде всего положения о праве, подлежащем применению, а затем о том, суд (или иной орган) какого государства обладает компетенцией в соответствующем случае.

Предыдущая

Международное частное право

Шпаргалка

1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Международное частное право (МЧП) – это совокупность материальных и коллизионных норм, регулирующих гражданско-правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом, а также порядок разрешения споров по этим отношениям.

Материальные нормы регулируют гражданско-, уголовно– и административно-правовые отношения. Они устанавливают права и обязанности, т. е. регулируют отношения субъектов тех или иных отношений.

Коллизионные нормы являются особенностью МЧП. В отличие от материальных норм они не регулируют отношения по существу, определяя лишь, право какого государства должно применяться.

Предмет МЧП обозначается через регулируемые отношения. Предмет МЧП составляют гражданско-правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом.

Отношения МЧП характеризуются двумя признаками:

1. Область регулирования – гражданско-правовые отношения. В широком смысле к ним отнесены брачно-семейные, трудовые отношения, а также процессуальные отношения по урегулированию частноправовых споров.

2. В регулируемых отношениях обязательно присутствует иностранный элемент. Его можно выделить по субъектам отношения, по объекту отношения или по юридическому акту, на основании которого возникает, изменяется или прекращается отношение.

Примеры гражданско-правовых отношений с иностранным элементом: российская компания заключает контракт с иностранной компанией; гражданин РФ наследует недвижимость, находящуюся за границей; гражданину РФ причинен ущерб на территории иностранного государства.

Наличие в отношении иностранного элемента свидетельствует о том, что необходимо применить нормы МЧП. При этом возникают следующие проблемы:

Право какого государства должно быть применено;

Суд какого государства компетентен рассматривать данный спор.

Поэтому к МЧП относятся не только материальные и коллизионные нормы, но также и ряд процессуальных норм, а в предмет МЧП входят некоторые процессуальные отношения.

Рассуждая о месте и роли МЧП в системе права, его обычно относят к отрасли гражданского права. Поэтому не случайно говорят, что МЧП представляет собой своеобразную надстройку гражданского права. В науке существуют и другие точки зрения. Так, учитывая то, что источниками МЧП являются международные договоры, конвенции и соглашения, его относят к международному публичному праву или, объединяя обе правовые дисциплины, говорят о международном праве в широком смысле слова.

МЧП – это специфическая правовая дисциплина, которая оперирует только ей свойственными механизмами, однако нельзя не согласиться с тем, что МЧП как частноправовая дисциплина наиболее тесно связана с гражданским правом, что и отражается в его системе.

2. СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Система МЧП схожа с системой гражданского права. Она состоит из Общей и Особенной частей.

Общая часть включает в себя:

Определения основных понятий этой правовой дисциплины (понятие, предмет, история развития МЧП);

Состав и характеристику источников МЧП;

Учение о коллизионных нормах (понятие, виды, строение коллизионных норм, типы коллизионных привязок, а также проблемы, связанные с применением коллизионных норм: взаимность, квалификация, императивные нормы в МЧП, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);

Правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско- правовых отношениях с иностранным элементом).

В Особенной части изучается правовое регулирование отдельных видов отношений с иностранным элементом:

Отношения по праву собственности и другим вещным правам с иностранным элементом (коллизионные вопросы вещных прав, охрана культурных ценностей, наследование с иностранным элементом);

Иностранные инвестиции (инвестиционный режим, гарантии иностранным инвесторам, механизмы страхования инвестиций и урегулирования инвестиционных споров);

Сделки с иностранным элементом и внешнеэкономические сделки (купля-продажа, расчеты, перевозки, страхование, агентские соглашения);

Отношения по интеллектуальной собственности с иностранным элементом (охрана авторских прав и прав промышленной собственности иностранцев в РФ, а также охрана таких прав граждан РФ за границей);

Брачно-семейные отношения с иностранным элементом (заключение и расторжение брака, международное усыновление, алиментные обязательства);

Обязательства вследствие причинения вреда;

Международный гражданский процесс (правовое положение иностранцев в судах, международная подсудность, легализация иностранных официальных документов, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений);

Международный коммерческий арбитраж (альтернативные способы рассмотрения споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом).

3. ДВОЙСТВЕННЫЙ ХАРАКТЕР МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА И ЕГО МЕТОДЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Двойственный характер МЧП обусловлен различными факторами.

Прежде всего, в МЧП входят материальные и коллизионные нормы. Поэтому в МЧП можно выделить два основных метода правового регулирования:

Материально-правовой;

Коллизионно-правовой.

Кроме того, поскольку источниками МЧП могут выступать национально-правовые и международно- правовые источники правового регулирования, можно выделить также национально-правовой (гражданско-правовой) и международно-правовой методы правового регулирования. Кроме того, необходимо отметить, что регулятивную роль в МЧП оказывают нормы, вырабатываемые частными лицами самостоятельно.

Следовательно, к методам правового регулирования МЧП можно добавить государственный метод регулирования, который осуществляется посредством международных конвенций, соглашений, договоров, национальных правовых актов и других источников, являющихся результатом нормотворчества государств и других государственных органов, межправительственных организаций и т. д., а также негосударственный метод регулирования, представляющий собой саморегулирование участниками гражданских отношений на основе принципа свободы договоров и автономии воли, признанный во всех государствах.

В современном МЧП государственный и негосударственный методы регулирования сочетаются. Ярким выражением негосударственного регулирования является концепция lex mercatoria, под которой понимается право торговцев или купцов, т. е. совокупность норм, разрабатываемых частными лицами самостоятельно. Зачатки саморегулирования в сообществах коммерсантов зародились довольно давно, в XII–XIII вв. Однако только на современном этапе развития МЧП эта концепция получила научное обоснование и была широко признана, утвердившись в источниках государственного регулирования.

Международное частное право как учебная дисциплина состоит из Общей, Особенной и Специальной частей.

В Общей части рассматриваются вопросы, имеющие значение для всех отраслей, институтов и норм, которые составляют Особое и Специальную части: предмет, методы правового регулирования, источники МЧП, понятие и структура коллизионной нормы, виды коллизионных привязок, понятие правовой квалификации, институты общественного порядка и обхода закона, взаимности и реторсии, специфика правового статуса субъектов МЧП.

В Особенной части изучаются особенности правового регулирования с иностранным элементом таких отраслей, подотраслей и институтов МЧП: права собственности, права интеллектуальной собственности, обязательственного права, договора международной купли-продажи товаров, недоговорных обязательств, международных перевозок, международных расчетов, трудовых, семейных и наследственных правоотношений.

Специальная часть посвящена вопросам международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.

Как полисистемный комплекс правовых норм международное частное право состоит из отраслей, подотраслей, институтов и норм. К отраслям МЧП относятся: обязательственном праве, трудовые, семейные и наследственные правоотношения, международный гражданский процесс, подотраслей МЧП - недоговорные обязательства, международные перевозки, международные расчеты, международный коммерческий арбитраж, к институтам МЧП - публичный порядок, обход закона, взаимность и реторсии тому подобное.

Что касается принципов международного частного права , то по мнению В.Я. Калакура, это вопрос принципов следует рассматривать прежде всего в контексте общеправовых принципов и принципов частного права. К таким принципам относятся: принцип верховенства права, принцип свободы личности (недопустимость произвольного вмешательства в личную жизнь человека), принцип нерушимости права собственности (свободы собственности, принцип свободы договора, принцип свободы предпринимательской деятельности, принцип судебной защиты нарушенного права или интереса основы разумности, справедливости и добросовестности.

Целесообразно отметить принципы отдельных институтов международного частного права, в частности, института межгосударственного усыновления. Например, согласно Европейской конвенции об усыновлении детей (пересмотренной), ратифицированной Украиной 15 февраля 2011 с оговоркой и заявлением, в общих принципов относятся: действительность усыновления (усыновления является действительным только при условии, что он осуществлен по решению суда или административного органа) ; вопрос решения об усыновлении (компетентный орган не принимает решения об усыновлении, если не является убежденным, что усыновление будет отвечать интересам ребенка) и другие; согласие на усыновление (компетентный орган должен требовать согласия уполномоченного лица или органа) консультация с ребенком; минимальный возраст усыновителя; запрет ограничений (количество детей, которые могут быть усыновлены одним усыновителем, не ограничивается законом).

В современной науке международного частного права необходимо различать принципы международного частного права, с одной стороны, и факторы, определяющие логику коллизионного регулирования ("нормоутворювальни факторы"), с другой. Нормоутворювальни факторы основаны на типизации и обобщении различных интересов, которые имеют участники трансграничных отношений. Классификация нормоутворювальних факторов основана на выделении трех ее разновидностей - материальных, общественных и собственно коллизионных групп факторов. Нормоутворювальни факторы помогают взвешенно и объективно решить проблемные вопросы, касающиеся конкретных жизненных ситуаций, которые возникают в международном частном праве.

Включает в себя большое количество различных отраслей, основной задачей которых является регулирование разного рода правоотношений, возникающих и действующих в социуме. В число таких отраслей входит и международное частное право (МЧП), об особенностях которого, а также о том, каково место МЧП в правовой системе, будет рассказано в настоящей статье.

Понятие и предмет МЧП

Итак, международное частное право - конгломерат правовых норм материального и коллизионного характера, как национальных, так и международных, при помощи которых происходит регулирование различных гражданско-правовых отношений, в которых принимает непосредственное участие иностранный элемент.

В качестве непосредственного предмета, которым занимается система МЧП, выступают взаимоотношения частноправового характера, осложненные тем или иным элементом, имеющим иностранную этиологию, который может выражаться в таких видах, как:

  • присутствие на стороне субъекта возникших правоотношений;
  • присутствие на стороне объекта возникших правоотношений;
  • в качестве юридического факта.

О системе МЧП

Собственно, система МЧП имеет типологическое сходство с и обладает трехзвенной структурой, а именно:

Общая часть включает в себя рассмотрение таких вопросов, как:

  • понятие, предмет, метод;
  • коллизионные правовые нормы;
  • непосредственные субъекты;
  • особенности применения зарубежных правовых норм.

В Особенной части система МЧП рассматривает такие вопросы, как:

  • право собственности;
  • международные расчеты и перевозки;
  • деликтные и обязательственные правоотношения;
  • семейные, наследственные, трудовые и иные международные правоотношения.

Гражданский международный процесс и коммерческий осуществляют регулирование вопросов, связанных соответственно:

  • с судопроизводством по гражданским делам с участием иностранного элемента;
  • с разрешением споров коммерческого характера ведущимися субъектами в процессе осуществления деятельности внешнеэкономического характера.

МЧП в современной правовой системе

Рассматривая вопрос о том, каково место МЧП в системе права следует сказать, что в современном правоведении бытует несколько концепций по данному вопросу, из которых наиболее распространёнными считаются три нижеследующие.

Первая из вышеупомянутых концепций считает, что МЧП является составной естественной частью внутригосударственного права и у каждого из современных государств наличествует собственное частное международное право. Данный подход базируется на том, что последнее в своей основе сформировано из национальных которые закрепляются в соответствующих кодексах. Однако уязвимость данного подхода заключается в том, что помимо национальных норм служат нормы, закрепленные в международных соглашениях. Международное же право обладает статусом самостоятельной правовой системы, в связи с чем источники его не могут расцениваться как источники права внутреннего.

Согласно второй концепции, система МЧПявляется самостоятельной юридической системой, функционирующей параллельно с такими системами, как и публичное международное право. Однако, эта концепция вступает в противоречие с общепринятым положением, что в настоящее время существует исключительно две правовые системы, одна из которых - это национальное право государств, а вторая собственно, международное право, фундамент которого составляют международные соглашения и обычаи.

Третья концепция считает, что МЧП представляет собой мультисистемный правовой комплекс, первая часть которого включена в структуру национального права (национальные нормы), а вторая часть включена в структуру международного права (нормы, зафиксированные в международных договорах).

Выводы

Таким образом, исходя из всего вышесказанного, можно констатировать, что вопрос о том, каково место МЧП в юридической системе, является в известной степени дискуссионным, однако, все же большинство правоведов придерживается позиции, что МЧП следует считать национальной отраслью права, имеющей многочисленные связи с международным правом, но при этом не являющейся составной частью последнего.