Международное частное право. Шпаргалка: кратко, самое главное. Международное частное право: Шпаргалка Особенная часть системы международного частного права изучает
Понятие международного частного права (МЧП) МЧП - это совокупность правовых норм, подлежащих применению к гражданско-правовым, семейным, трудовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей.
Предмет МЧП
К предмету МЧП все ученые относят вопросы выбора права (коллизионные вопросы). Между различными правовыми школами нет согласия по отношению к процессуальным отношениям. В общем предметом МЧП являются отношения, имеющие частно-правовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства.
В теории выделяют следующие методы МЧП:
Метод формирования коллизионного регулирования. Метод характеризуется тем, что вырабатываются отсылочные нормы, приходящие на помощь судебным органам в случае коллизии норм двух правовых систем;
Метод внутреннего законотворчества. В данном случае в отдельной правовой системе принимаются нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения с иностранным элементом. Примером может служить Федеральный закон «О правовом положении иностранцев в Российской Федерации». В советской науке данный метод по отношению к международному частному праву не выделялся;
Также можно выделить метод унификации норм на международном уровне. Нормы унифицируются путем принятия международных договоров и конвенций. Путем данного способа создаются нормы, заменяющие совокупность коллизионных норм различных правовых систем.
Система МЧП
Систему права обычно понимают узко - как систему институтов, составляющих данную отрасль. Перечисление этих институтов дано далее. Они же являются подразделами деления на Общую и Особенную части.
Можно также выделить нормы Общей и Особенной частей. Нормы Общей части регулируют общие вопросы для всех институтов МЧП.
В нормах Особенной части можно выделить следующие части:
Вещные права;
Семейное право;
Трудовое право;
Наследственное право;
Гражданский процесс и др.
МЧП как отрасль права - это совокупность правовых норм, подлежащих применению к гражданско-правовым, семейным, трудовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей.
МЧП как наука представляет собой систему научных знаний о международном частном праве как отрасли права, а также о международном частном праве как учебной дисциплине.
МЧП как учебная дисциплина - это система планов, программ, теоретических положений, позволяющих вести учебную работу по данной дисциплине.
Обычно в системе учебной дисциплины выделяют Общую и Особенную части .
Вышеперечисленные понятия взаимосвязаны друг с другом как в историческом и перспективном аспектах, так и фактически в рамках процесса правотворчества и правоприменения.
Понимание понятия МЧП как отрасли права невозможно без уяснения понятий науки и учебной дисциплины. В правосознании юриста эти понятия должны быть взаимосвязаны, данная взаимосвязь позволяет правильно производить субъективную оценку отношений, квалификацию, позволяет рационализировать и сделать более объективным правоприменение.
Учебная дисциплина как явление, как план реализации общественно полезной деятельности по обучению, подготовке специалистов в перспективном плане воздействует на развитие науки и отрасли права через профессиональное сознание юристов, которое она формирует. На формирование профессионального правосознания оказывает влияние, в свою очередь, состояние науки и отрасли права. Неразвитость, незрелость науки, безграмотность деятелей науки, - безрезультатность их деятельности, бесполезное комментирование ими законов и другие отрицательные явления оказывают в большинстве случаев негативное влияние на учебный процесс и подготовку специалистов, на разработанность и рациональность учебных программ, на практическую применимость полученных в результате изучения дисциплины МЧП знаний. Состояние данной отрасли права находится на уровне развивающихся государств, оказывает влияние на настроение будущих юристов, их отношение к праву.
Сфера действия МЧП пересекается с предметом отрасли МЧП. МЧП действует в сфере тех отношений, которые являются предметом данной науки.
Итак, сфера действия МЧП - отношения, имеющие частноправовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства.
Это могут быть вещные, обязательственные, трудовые, семейные отношения, субъектами которых являются граждане иностранных государств, лица без гражданства, иностранные юридические лица. Это сфера тех отношений, которые не могут быть урегулированы просто нормами одной правовой системы.
Тогда приходят на помощь коллизионные нормы международного частного права.
В данном вопросе следует упомянуть и об ограничениях сферы действия МЧП.
В зависимости от вида отношений применяются нормы определенной отрасли права.
Нормы МЧП применяют в сфере действия международного частного права. Так, нормы, содержащиеся в разд. 6 Гражданского кодекса РФ, действуют в случае возникновения гражданско-правовых отношений с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовых отношений; осложненных иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей. Они действуют, когда возникает необходимость определения правового статуса иностранцев, лиц без гражданства (апатридов), иностранных юридических лиц.
Нормы разд. 7 Семейного кодекса РФ работают в сфере применения семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства.
Международные договоры и соглашения на основании ст. 19 Конституции РФ имеют приоритетное значение по отношению к актам внутреннего законотворчества.
Так, например, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) входит в сферу своего действия, когда возникают коллизии в гражданско-правовых, семейных и уголовных отношениях между нормами различных правовых систем.
Аналогично можно определить сферу действия и других норм международного частного права.
Все вышеперечисленные тезисы о сфере действия международного частного права обусловлены тем, что часть его норм имеет коллизионный характер.
Это два основных метода регулирования отношений, являющихся предметом МЧП. В МЧП они тесно соприкасаются, пересекаются, стремясь к общей цели наибольшего урегулирования отношений - цели уничтожения пробелов в праве. Третий метод - унификация - пока не имеет такого значения для регулирования данных отношений.
Коллизионный метод не создает новой нормы права. Хотя данный вопрос в теории является спорным.
Коллизионная норма - результат работы коллизионного метода - отсылает к уже существующей норме, норма определяет, какая правовая система будет регулирующей.
Необходимость коллизионного метода регулирования возникает в тех случаях, когда образуется неопределенность в правоприменении, происходит коллизия двух или нескольких правовых систем. И тогда на помощь приходит коллизионная норма, отсылая к законодательству одной из стран.
Материально-правовой способ в противоположность коллизионному создает новую норму права, напрямую регулирующую отношения. Следовательно, можно сделать вывод о том, что коллизионный метод - метод непрямого регулирования. В теории метод материально-правого регулирования считается специальным. Он более всего учитывает реалии отношений.
Коллизионный метод является оперативным, он учитывает все изменения в правовой системе, к которой отсылает, и является более гибким и простым для законодателя.
Материально-правовой метод требует более глубокого анализа внутренней мировой ситуации (экономической, социальной, правовой), анализа правоприменительной практики.
Материально-правовой метод имеет два уровня регулирования - международный и внутригосударственный.
Приведем примеры коллизионного и материально-правового регулирования.
Изобилует примерами коллизионного регулирования ч. 3 Гражданского кодекса РФ. Например, положение юридического лица определяется его личным законом - налицо коллизионное регулирование отношений. Или положение о признании физического лица безвестно отсутствующим и объявлении физического лица умершим: признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву.
Норма ГК отсылает к национальному законодательству субъекта или российскому законодательству, в совокупности с которыми будет разрешаться вопрос о праве.
Международные договоры России можно классифицировать по нескольким основаниям.
Во-первых, по числу участников - деление на Двусторонние и многосторонние договоры .
Среди двусторонних договоров можно упомянуть договоры с Кубой (1984 г.), Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией (1958 г. и Протокол 1971 г.), Польшей (1957 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 гг.), КНДР (1957 г. и Протокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 гг.) и Югославией (1962 г.). Российская Федерация является участником большого количества международных конвенций: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, 1972 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.
Во-вторых, По предмету :
Договоры о правовой помощи: Российская Федерация является участником (стороной) Международной конвенции о борьбе с захватом заложников (Нью-Йорк, 17 декабря 1979 г.);
Торговые договоры: Международная конвенция о купле-продаже товаров (1955 г.), соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), Канадой (19 июня 1992 г.), Китаем (5 марта 1992 г.);
Транспортные;
Консульские: Венская конвенция о консульских сношениях (Вена, 24 апреля 1963 г.), Венская конвенция о дипломатических сношениях (Вена, 18 апреля 1961 г.);
Налоговые: соглашения об избежании двойного налогообложения, о борьбе с налоговыми правонарушениями; иные;
По вопросам семейного права: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изм. и доп. от 28 марта 1997 г.);
По вопросам трудового права: Конвенция МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 3 июня 1970 г.), Конвенция Международной организации труда № 95 об охране заработной платы (Женева, 1 июля 1949 г.);
По вопросам интеллектуальной собственности:
Внутринациональные источники международного частного права в Российской Федерации находятся на одном уровне - федеральном.
По своей юридической силе внутринациональные источники МЧП можно подразделить на несколько групп:
1) Конституция РФ 1993 г.;
2) федеральные законы: разд. 6 ч. 3 Гражданского кодекса РФ, разд. 7 Семейного кодекса РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Арбитражно-лроцессуальный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999 г., 18 июня 2001 г.), Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями от 21 марта, 25 июля 2002 г.);
3) акты субъектов Российской Федерации по вопросам совместного ведения; можно назвать следующие внутринациональные источники МЧП Российской Федерации: разд. 6 ч. 3 Гражданского кодекса РФ, разд. 7 Семейного кодекса РФ, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями от 21 марта, 25 июля 2002 г.), Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999 г., 18 июня 2001 г.).
Раздел 6 ч. 3 Гражданского кодекса РФ закрепил общие положения, касающиеся применения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом.
Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.
В российской правовой системе судебные решения и правовая доктрина не являются источниками права. Однако такой вид обобщения судебной практики, как постановления высших судебных органов - Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, является обязательным к применению нижестоящими судами.
Международная судебная практика и ее значение для международного и российского частного права.
Судебная практика - это совокупность судебных решений. В судебных решениях выражены правовые мнения судей по конкретным вопросам. В правовых системах общего права судебные решения (прецеденты) имеют решающее значение. В теории общепринятым является положение о том, что судебное решение не является источником международного частного права.
Решения арбитражных органов также не признаются источниками международного частного права. В международном частном праве под арбитражными органами обычно понимают третейские суды. Однако и судебные решения, и решения арбитражных органов оказывают важное влияние на формирование МЧП.
Международный суд ООН - наиболее известный и авторитетный международный судебный орган. В соответствии со Статутом Международного суда ООН спор между государствами может быть рассмотрен в нем только с согласия спорящих.
Судебные решения иностранных судов не являются источниками МЧП, но они имеют значение для конкретного дела и признаются на основании международных актов и внутреннего законодательства.
В странах, где господствует система общего права, одним из источников права признается доктрина - точки зрения, суждения, научные работы авторитетных деятелей права. В МЧП признание доктрины (идеологии) в качестве источника права невозможно, так как участвующие в международном гражданском и торговом обороте субъекты, правовая система которых основана на непризнании ее в качестве источника, не смогут получить достаточной, соразмерной и аналогичной их национальной правовой защиты.
Правовой обычай - норма поведения, сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех же действий.
В отличие от обычая правовое обыкновение имеет локальное значение.
Гражданский кодекс РФ определяет правовой обычай в ст. 5: обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в п. 4 разъяснено: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т. е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п.
Применение правового обычая регламентирует также п. 5 ст. 421 ГК РФ: если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
В нашей стране правовой обычай является источником МЧП. Так, ст. 28 Закона РФ «О Международном коммерческом арбитраже» гласит:
1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.
Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.
2. При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.
Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.
Международные организации , занимающиеся практическими и научными вопросами МЧП:
Международный институт унификации государства и права (УНИДРУА);
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ);
Международная торговая палата.
Международный институт унификации государства и права образован в 1926 г. как орган Лиги Наций.
Данной организацией приняты: Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.); Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), регулирует вопрос международного финансового лизинга, имеет важное унифицирующее значение.
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) образована ООН по инициативе Венгрии.
Данной организацией приняты: Конвенция ООН от 9 декабря 1988 г. «О международных переводных векселях и международных простых векселях», Комментарии ЮНСИТРАЛ по организации арбитражного разбирательства, Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ.
Конвенция ООН от 9 декабря 1988 г. «О международных переводных векселях и международных простых векселях» регулирует отношения по международным простому и переводному векселям. В преамбуле закреплено:
1. Настоящая Конвенция применяется к международному переводному векселю, озаглавленному «Международный переводный вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)» и содержащему, кроме того, в своем тексте слова: «Международный переводный вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)».
2. Настоящая Конвенция применяется к международному простому векселю, озаглавленному «Международный простой вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)» и содержащему, кроме того, в своем тексте слова: «Международный простой вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)».
3. Настоящая Конвенция не применяется к чекам.
Международная торговая палата (МТП) основана в 1920 г. Ею приняты Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс», имеющие значение для МЧП.
Международное частное право как учебная дисциплина состоит из Общей, Особенной и Специальной частей.
В Общей части рассматриваются вопросы, имеющие значение для всех отраслей, институтов и норм, которые составляют Особое и Специальную части: предмет, методы правового регулирования, источники МЧП, понятие и структура коллизионной нормы, виды коллизионных привязок, понятие правовой квалификации, институты общественного порядка и обхода закона, взаимности и реторсии, специфика правового статуса субъектов МЧП.
В Особенной части изучаются особенности правового регулирования с иностранным элементом таких отраслей, подотраслей и институтов МЧП: права собственности, права интеллектуальной собственности, обязательственного права, договора международной купли-продажи товаров, недоговорных обязательств, международных перевозок, международных расчетов, трудовых, семейных и наследственных правоотношений.
Специальная часть посвящена вопросам международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.
Как полисистемный комплекс правовых норм международное частное право состоит из отраслей, подотраслей, институтов и норм. К отраслям МЧП относятся: обязательственном праве, трудовые, семейные и наследственные правоотношения, международный гражданский процесс, подотраслей МЧП - недоговорные обязательства, международные перевозки, международные расчеты, международный коммерческий арбитраж, к институтам МЧП - публичный порядок, обход закона, взаимность и реторсии тому подобное.
Что касается принципов международного частного права , то по мнению В.Я. Калакура, это вопрос принципов следует рассматривать прежде всего в контексте общеправовых принципов и принципов частного права. К таким принципам относятся: принцип верховенства права, принцип свободы личности (недопустимость произвольного вмешательства в личную жизнь человека), принцип нерушимости права собственности (свободы собственности, принцип свободы договора, принцип свободы предпринимательской деятельности, принцип судебной защиты нарушенного права или интереса основы разумности, справедливости и добросовестности.
Целесообразно отметить принципы отдельных институтов международного частного права, в частности, института межгосударственного усыновления. Например, согласно Европейской конвенции об усыновлении детей (пересмотренной), ратифицированной Украиной 15 февраля 2011 с оговоркой и заявлением, в общих принципов относятся: действительность усыновления (усыновления является действительным только при условии, что он осуществлен по решению суда или административного органа) ; вопрос решения об усыновлении (компетентный орган не принимает решения об усыновлении, если не является убежденным, что усыновление будет отвечать интересам ребенка) и другие; согласие на усыновление (компетентный орган должен требовать согласия уполномоченного лица или органа) консультация с ребенком; минимальный возраст усыновителя; запрет ограничений (количество детей, которые могут быть усыновлены одним усыновителем, не ограничивается законом).
В современной науке международного частного права необходимо различать принципы международного частного права, с одной стороны, и факторы, определяющие логику коллизионного регулирования ("нормоутворювальни факторы"), с другой. Нормоутворювальни факторы основаны на типизации и обобщении различных интересов, которые имеют участники трансграничных отношений. Классификация нормоутворювальних факторов основана на выделении трех ее разновидностей - материальных, общественных и собственно коллизионных групп факторов. Нормоутворювальни факторы помогают взвешенно и объективно решить проблемные вопросы, касающиеся конкретных жизненных ситуаций, которые возникают в международном частном праве.
Международное общение, международный оборот - это совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств . Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия МПП. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия международного частного права . Специфика развития современных ЧПО характеризуется их масштабной интернационализацией и глобализацией - установление прозрачности границ, безвизовый въезд на территорию иностранного государства, международное разделение труда, постоянная миграция населения и рабочей силы, рост числа «смешанных» браков, иностранное усыновление и т. д. В современном мире существует отдельная совокупность отношений, называемых «международные гражданские правоотношения ». Процесс интернационализации ЧПО приводит к необходимости их комплексного правового регулирования , учитывающего особенности правовых систем разных государств. Международное частное право - это единственная отрасль права , предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т. е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения.
Международное частное право представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования МЧП - это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:
- субъект правоотношения - иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин , апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями , международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство);
- объект правоотношения находится за границей;
- юридический факт , с которым связано правоотношение , имеет место за границей.
В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса. К сожалению, в этом определении довольно много пробелов: в качестве иностранного субъекта не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента.
Правда, в ст. 1186 Гражданского кодекса указано на гражданско-правовые отношения, осложненные «иным иностранным элементом». Эта фраза восполняет отмеченные пробелы, но вследствие своего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию правовой нормы .
Международное частное право представляет собой комплексную отрасль права и правоведения . Наиболее тесно международное частное право связано с национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку международное частное право очень тесно связано с МПП. Международное частное право не является отраслью МПП, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано, прежде всего, тем, что международное частное право регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения. Основные начала МПП (главным образом, его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в международном частном праве.
Место международного частного права в системе права
Однако даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементи-рованных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении).
Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. В законодательстве большинства государств установлен принцип преимущественного применения международного права в случаях его противоречия с нормами национальных законов (ст. 15 Конституции). Международное право имеет примат (верховенство) и при регулировании ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 Гражданского кодекса, ст. 10 ТК, ст. 6 СК, ст. 11 ГПК, ст. 13 АПК).
Кроме унифицированных материально-правовых норм частью нормативной структуры международного частного права являются и материально-правовые нормы национального права в международном частном праве. Правда, эта позиция в доктрине права не является общепризнанной. Многие ученые считают, что национальные материально-правовые нормы нельзя включать в структуру международного частного права. Однако большинство авторов (в том числе и российских) высказывают противоположную точку зрения - материальные нормы национального права входят в нормативную структуру международного частного права. Эта концепция представляется наиболее правильной и соответствующей современным тенденциям в развитии регулирования международных гражданских правоотношений .
Материально-правовые нормы национального права с точки зрения международного частного права можно условно разделить на три группы: общие нормы, регулирующие любые правоотношения - как имеющие в своем составе иностранный элемент, так и не имеющие такого элемента (ст. 11 ТК); «специально национальные» нормы, регулирующие отношения только между гражданами данного государства на его территории , т. е. отношения, не отягощенные иностранным элементом (ст. 33 Конституции); «специально иностранные» нормы, регулирующие только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом (ФЗ от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 08.12.2003); п. 4 ст. 124 СК). Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно специально иностранные нормы входят в структуру международного частного права.
Такие нормы регулируют не весь спектр гражданско-правовых отношений, а какую-то их часть, какой-то определенный круг вопросов. Источник специально иностранных норм - национальное право, т. е. творение одного властного законодателя. Однако эти нормы специально предназначены для регламентации отношений, возникающих в международной сфере. Во внутригосударственном праве специально иностранные нормы, так же как и имплементированные международные нормы, образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу. Особенность рассматриваемых норм - особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, которые имею в своем составе иностранный элемент).
Довольно широкий круг отношений в сфере международного частного права регулируется именно при помощи материальных норм национального права. Очень часто ЧпО с иностранным элементом не порождают коллизионного вопроса и проблемы выбора права. Такая ситуация складывается, как правило, в случаях, если в национальном законодательстве есть детальное материально-правовое регулирование масштабного круга отношений, связанных с международным общением.
Методы регулирования в международном частном праве
Общий метод регулирования отношений в сфере международного частного права - это метод децентрализации и автономии воли сторон (как в любой другой отрасли национального частного права). Непосредственно в международном частном праве существуют и специальные методы правового регулирования - коллизионный и материально-правовой. Специальные методы международного частного права не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Само название этих методов показывает их прямую связь с нормативной структурой международного частного права. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных). Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования ЧПО с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных).
Коллизионный метод - это метод разрешения конфликтов законов разных государств. В международном частном праве есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств поразному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц , виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки , сроки исковой давности и т. д.). Для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное международное гражданское правоотношение , способствует устранению коллизий правовых систем и облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.
Коллизионный метод - это отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд прежде всего производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения и модель разрешения спора обусловливаются суммой двух норм - коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода - внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и уни фи ци ро ван ный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений). Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в международном частном праве, поскольку основа самого международного частного права - это именно коллизионные нормы.
Использование внутреннего коллизионного метода связано со значительными трудностями юридико-технического характера в связи с тем, что коллизионные нормы различных государств поразному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т. д.). Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела.
В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и, соответственно, роль материально-правового метода регулирования (этот метод еще называют методом прямых предписаний). Материально-правовой метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым (непосредственным) - правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода - международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.
В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 Гражданского кодекса). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.
Однако до сих пор при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется прежде всего тем, что большинство государств в основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т. е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право именно того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено. Коллизионный метод продолжает играть основную роль в международном частном праве.
ТЕМА: СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
| стр. | |
| ВВЕДЕНИЕ....................................................................................................…………………. | 3 |
| РАЗДЕЛ 1. КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО....………………………………………………… | 5 |
| 1.1. Коллизии между гражданско-правовыми системами государств. Основания и предпосылки возникновения коллизионного права государств. Проблема выбора права…...……………………………….. | 5 |
| 1.2. Понятие коллизионной нормы…………………………………………… | 5 |
| 1.3. Структура коллизионной нормы………………………………………… | 6 |
| 1.4. Виды коллизионных норм………………………………………………… | 7 |
| 1 .4.1. Внутренние коллизионные нормы………………………………… | 7 |
| 1.4.2. Договорные коллизионные нормы………………………………….. | 10 |
| РАЗДЕЛ 2. МАТЕРИАЛЬНОЕ ПРАВО……………………......................................……... | 11 |
| РАЗДЕЛ 3. НЕКОТОРЫЕ ПРАВИЛА, РЕГЛАМЕНТИРУЮЩИЕ ОБЩИЕ НАЧА-ЛА ПРИМЕНЕНИЯ КОЛЛИЗИОНОГО И МАТЕРИАЛЬНОГО ПРАВА.....................................................……………………………………….... | 13 |
| 3.1. Взаимность………………………………………………..............……….. | 13 |
| 3.2. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы……….. | 14 |
| 3.3. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны ……………… | 15 |
| 3.4. Императивные нормы……………………………………………………... | 16 |
| 3 .5. Оговорка о публичном порядке………………………………………….. | 18 |
| ЗАКЛЮЧЕНИЕ......................................................................................………...........………. | 20 |
| СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ.......................................................................……….........……… | 22 |
ВВЕДЕНИЕ
Многообразие форм международного общения, в котором участвуют граждане и юридические лица, интернационализация гражданского оборота, расширение географии интеграционных процессов обуславливают потребность в совершенствовании институтов и механизмов международного частного права, их современном и надлежащем применении. Обращение к средствам международного частного права оказывается все более необходимым для целей предотвращения “столкновения” российских и иностранных законов, формирования гармонизированной и унифицированной юридической основы сотрудничества, усиления защиты прав и интересов участников международного гражданского обмена.
Международное частное право всегда чутко реагировало на перемены в государстве и обществе. Занимая рубежи, сближающие различные отрасли права, оно естественно, взаимодействует с ними. Не случайно и сегодня наиболее острые проблемы возникают на границах международного частного и других отраслей права - будь то правовое положение иностранцев, внешнеторговая деятельность, иностранные инвестиции, интеллектуальная собственность.
Ныне, на исходе двадцатого века, со дня принятия Всеобщей декларации прав человека в российском международном частном праве наиболее остро звучит тема защиты прав человека.
Уже не раз отмечалось, и отечественным и зарубежным опытом доказано, что формирование общего экономического пространства предполагает сближение национальных правовых систем, унификацию права, регламентирующего гражданский обмен. Основными средствами достижения этой цели в отношениях со странами СНГ являются международные договоры и модельные законодательные акты в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества.
Принятие модели Гражданского кодекса для стран СНГ, включающего раздел “Международное частное право”, - бесспорно одно из наиболее впечатляющих событий на этом пути. Выдающий русский ученый и дипломат Ф.Ф. Мартенс писал: “ Международное общение есть единственное верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное, и исходя из него только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств”.
Сопоставление и анализ различных точек зрения позволяют принять как наиболее соответствующую критериям позицию, занятую выдающимися представителями отечественной правовой науки - И.С. Перетерским и Л.А. Лунцем.
“Международное частное право, - писал И.С. Перетерский, - изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права.
Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в международное частное право, является то обстоятельство, что международное частное право изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер”.
И.С Перетерский и Л.А. Лунц отнесли к сфере международного частного права не только собственно гражданско-правовые, но также семейные и трудовые отношения, регулирование которых осуществляется с использованием категорий цивильного права (правоспособность, дееспособность, договор и др.). “Следовательно, - заключал Л.А. Лунц, - международное частное право как отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в указанном широком смысле слова, возникающих в международной жизни”.
Взгляды И.С. Перетерского и Л. А. Лунца были поддержаны и развиты рядом отечественных ученых в известных работах, посвященных проблемам международного частного права.
Основываясь на этих взглядах, можно обозначить главные составляющие в определении природы и системы международного частного права, его места в системе прав. В системе международного частного права находят отражение объективные начала регулируемых им отношений, их общие свойства и специфические качества. И первые, и вторые, принадлежа однородным отношениям, определяют единство системы международного частного права, которое проявляется во взаимозависимости и взаимообусловленности его институтов, отдельных структур и норм.
В своей основе система российского международного частного права, предметом которого являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в условиях международной жизни, близка пандектной системе отечественного гражданского права с ее общей и особенной частями. Нормы, регламентирующие семейные и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, формируют подсистемы международного частного права. Высокая степень обособления характеризует комплексы норм международного частного права, действующих в области торгового мореплавания, трудовых отношений (системы этих норм нередко обозначаются как «международное частное морское право», «международное частное трудовое право”).
Система международного частного права в общем виде включает в себя нормы, регламентирующие: а) защиту прав и законных интересов российских субъектов права за рубежом; б) правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций в иной правовой форме как участников международного гражданского оборота; в) участие государства, международных организаций, их представителей и должностных лиц в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом; г) основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции; д) договорные и иные обязательства; е) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности; ж) отношения по наследованию; з) семейные отношения; и) трудовые отношения.
Правоположения, названные выше, входят в систему норм международного частного права постольку, поскольку они специально предназначены для регулирования отношений, осложненным иностранным элементом.
Вопрос о системе международного частного права имеет два взаимосвязанных аспекта: 1) нормативный состав международного частного права как самостоятельной отрасли права и его система и 2) система правоведения учебного курса, которая охватывает те нормы, осложненные иностранным элементом, что были перечислены выше в пунктах а-и, составляющие особенную часть курса. Главным и определяющим является первый аспект .
Нормативный массив - это то, из чего состоит любое правовое подразделение (система, отрасль, институт); его природа и характерные черты являются природой и характерными чертами самого права. Поэтому данная курсовая работа нацелена, прежде всего, на рассмотрение именно особенностей и структуры самого нормативного массива, определяющего специфику системы международного частного права.
Природа и характерные черты нормативного состава международного частного права, непосредственно зависят от способов правового регулирования гражданских правоотношений международного характера, которые направлены на преодоление такой ключевой проблемы международного частного права, каковой является коллизия между гражданско-правовыми системами государств . Международному частному праву присущи два способа регулирования: 1) коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах – национальной и международной; 2) материально-правовой, осуществляемый в международно-правовой форме. В соответствии с этими двумя способами регулирования оно состоит из двух главных норм: коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых , совокупности которыхсоставляют, соответственно, коллизионное и материальное право , являющиеся элементами (подсистемами) системы международного частного права. Особенностью системы международного частного права является также включение в ее общую часть правил об основаниях применения иностранного права, о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке и отсылке к закону третьей страны, оговорке о публичном порядке, о действии “сверхимперативных” норм в международном частном праве и некоторых других правил, регламентирующих общие начала применения коллизионного и материального права.
Под системой права принято понимать его внутреннюю структуру, складывающуюся объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений. Такими структурными элементами общая теория права называет:
1) норму права;
2) отрасль права;
3) подотрасль права;
4) институт права;
5) пединститут права.
Система международного частного права включает в себя правовые нормы, которые регламентируют:
1) защиту прав и законных интересов российских субъектов права за рубежом;
2) правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций в иной правовой форме как участников международного гражданского оборота;
3) участие государства, международных организаций, их представителей и должностных лиц в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом;
4) основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции;
5) договорные и иные обязательства;
6) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности;
7) отношения по наследованию;
8) семейные отношения;
9) трудовые отношения.
Представляется необходимым ввести следующую основополагающую категорию международного частного права - коллизия права.
«Коллизия» - слово, происходящее от латинского collisio, означающее столкновение. Этот термин является условным: под коллизией понимается выбор права между законами разных государств. Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению. Эта проблема типична прежде всего для международного частного права, в связи с чем в ряде стран эту отрасль называют коллизионным правом.
Коллизия права обусловлена двумя причинами. Первая - фактическая - заключается в том, что частноправовые отношения, являющиеся предметом его регулирования, могут быть урегулированы правом любого государства, поскольку они столь насущны, что содержатся в любой правовой системе. Вторая - юридическая - заключается в том, что частное право одного государства объективно отличается от частного права другого и конкретный вопрос может быть урегулирован по-разному в разных государствах.
Следовательно, коллизия права - объективно возникающая, обусловленная спецификой частноправового отношения возможность применения частного права двух или более государств к конкретному отношению, могущая привести к различному решению данной проблемы.
Именно преодоление коллизионной проблемы и составляет основную задачу международного частного права. При помощи каких приемов решается эта задача? На этот вопрос помогает ответить концепция общего метода международного частного права. Будучи специфичным по своей природе, общий метод международного частного права представляет собой совокупность конкретных приемов, средств и способов юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права различных государств.
Международному частному праву присущи два способа регулирования, т.е. два пути юридического воздействия, закрепленного в соответствующих правовых нормах:
1) коллизионно-правовой;
2) материально-правовой.
Сюда же можно отнести и такие юридические приемы, как применение оговорки о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий и т.д.
Сущность первого способа заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного вопроса. Например, во всем массиве российского права необходимо найти ответ на вопрос, право какой страны должно применяться в случае, когда иск подан иностранцем в российский суд. Такой ответ содержится в специальной правовой норме, которую называют коллизионной.
Нередко можно встретить иное название этого способа разрешения международного частноправового конфликта. Коллизионная норма, указывая на тот или иной правовой акт для разрешения определенной проблемы, по-своему отсылает к тому или иному правопорядку. Таким образом, учитывая отсылочный характер коллизионно-правового способа, можно гипотетически выделить две стадии регулирования конфликта:
1) выбор права при помощи коллизионной нормы;
2) применение выбранного правового акта с целью разрешения конфликта.
В связи с этим данный способ является не прямым, а опосредованным, т.е. регулирование осуществляется не самой коллизионной нормой, а указанной ею нормой правопорядка того или иного государства.
Исторически коллизионный способ регулирования являлся первым в международном частном праве, и сама отрасль развивалась как коллизионное право. Однако применение, казалось бы, устоявшегося традиционного метода на практике связано с большим количеством юридических трудностей. Подобно нормам материального права, коллизионные нормы разных государств по своему содержанию могут кардинально отличаться друг от друга. Выбор права при одинаковой совокупности фактических обстоятельств может быть разным: все зависит от коллизионных норм того или иного государства.
Более того, от выбора коллизионной нормы в конечном итоге зависит решение дела по существу. Например, решение российского суда в пользу российского гражданина явно не соответствует решению французского суда в пользу гражданина Франции, хотя обстоятельства дела и были одинаковыми. Подобное явление называется «коллизия коллизий» и является негативным фактором при налаживании международных торговых отношений.
Также необходимо помнить и о существовании т.н. «деструктивных отношений». Такими считаются отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, а по праву другого - не порождающими никаких юридических последствий. Это явление встречается довольно часто и осложняет международный деловой оборот.
Применение иностранного права, на которое может сослаться коллизионная норма, на практике также вызывает ряд затруднений. Судьи по своему положению обязаны знать и применять национальное право, а иностранное право они знать не обязаны, что зачастую приводит к неквалифицированному разрешению правового конфликта.
Совершенствование этого проблематичного способа урегулирования частноправовых отношений началось в конце XIX в. при помощи создания единообразных коллизионных норм. Данный процесс, именуемый унификацией, не получил должного распространения. Наиболее удачным примером унификации коллизионно-правовых норм принято считать Кодекс Бустаманте 1928 г. (названный в честь его составителя, известного кубинского юриста).
Таким образом, необходимо отметить, что коллизионный способ регулирования осуществляется в настоящее время в двух правовых формах:
1) национально-правовой - посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно;
2) международно-правовой -посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах.
Унификация материальных норм частного права является вторым способом регулирования международных частноправовых отношений. Основу материального права составляют унифицированные материальные гражданско-правовые нормы, которые преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных норм гражданского права различных государств, уничтожая т.о. саму проблему появления коллизионных норм. Унифицированные материальные нормы применяются непосредственно к спорным правоотношениям, минуя стадию выбора правовой нормы при помощи коллизионного способа. Отсутствие коллизионной стадии позволяет называть этот способ прямым по сравнению с отсылочным коллизионным способом. Однако здесь следует помнить, что это название используется лишь для сопоставления с отсылочным способом. На практике же унифицированные нормы применяются не прямо, а через специальный опосредованный механизм, придающий международно-правовой норме силу национального права.
Необходимо помнить о том, что даже при значительном совпадении материальных правовых норм различных стран не исключается возможность возникновения противоречий в юридической практике, что решается при помощи коллизионного метода. Когда унификация материального гражданского права осуществляется в форме международного договора, а унифицированные материальные нормы являются договорными по происхождению, сама предпосылка возникновения коллизии снимается. Объединение коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых норм в системе одной отрасли права - международного частного права-имеет объективные основания. Во-первых, общий предмет регулирования: оба вида норм направлены на регулирование гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом; во-вторых, общий метод регулирования: оба вида норм при помощи различных приемов преодолевают коллизионную проблему.
Включение тех или иных норм в состав международного частного права зависит от одновременного наличия двух этих критериев. Однако наличие рассматриваемых норм само по себе не
13снимает коллизионную проблему. Для их применения первоначально нужно решить коллизионный вопрос и выбрать право. Если в результате будет избрано российское право, тогда и надлежит применить эти специальные нормы гражданского права. Точно так же надлежит применить и любые общие нормы российского гражданского права, если специальные нормы не регулируют или недостаточно регулируют возникшие отношения с участием иностранного элемента.
Например, на территории России иностранные инвестиции регулируются российскими законами, т.к. российская коллизионная норма устанавливает, что имущественные права определяются законом страны, где это имущество находится. В равной степени французский, например, суд будет рассматривать спорный вопрос по российскому закону об иностранных инвестициях только в том случае, если французская коллизионная норма отошлет этот вопрос к российскому праву.
В литературе встречается следующее мнение: материальные нормы российского гражданского права, специально предназначенные для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, применяются не непосредственно, а через коллизионные нормы 1 . Само по себе наличие таких материальных норм не снимает коллизионную проблему, и, следовательно, они не входят в нормативный состав международного частного права. Через коллизионные нормы к гражданским отношениям с иностранным элементом применяются в такой же мере любые нормы гражданского права, и это не дает оснований для включения их в состав международного частного права.
Международный процесс унификации материального права, начавшийся, как и процесс унификации коллизионного права, во второй половине XIX в., приобрел в настоящее время широкие масштабы. Особенно значительны достижения унификации в таких сферах международного частного права, как купля-продажа товаров, морские и воздушные перевозки, вексельное и чековое право, интеллектуальная собственность.
В области торговли, например, известны следующие унифицирующие договоры: Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские конвенции о чеках 1931 г., Конвенция о договорах
1 Богуславский М.М. Международное частное право. - М., 1997. - С. 7.
международной купли-продажи 1980 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.
Как уже говорилось, следует различать унификацию посредством международных договоров материальных норм гражданского права и материальных норм международного частого права, т.е. норм, специально предназначенных для регулирования отношений гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом.
Еще один блок материальных норм, которые включаются в нормативный массив международного частного права, регулирует вопросы правового положения иностранных субъектов частноправовых отношений, решаемые на основе внутреннего законодательства. Признание за иностранцами гражданской правоспособности является необходимым условием возникновения коллизионного вопроса. Однако по вопросу о принадлежности к международному частному праву иных внутренних материальных норм в литературе сложились различные точки зрения. Например, существует мнение о наличии в действующем законодательстве материально-правовых норм (помимо норм о правовом положении иностранцев), которые:
1) специально предназначены для регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом;
2) исключают возможность применения для решения соответствующего вопроса иностранного права и делают беспредметной в этой части постановку коллизионной нормы.
Как отрасль права международное частное право не знает единой, обязательной для всех или большинства государств системы коллизионных норм. То же самое относится и к материальным нормам международного частного права, несмотря на очевидные успехи международно-договорной унификации.
Таким образом, два способа регулирования международ-ных частноправовых отношений присущи международному частному праву:
1) коллизионно-правовой, осуществляемый в двух правовых формах - национальной и международной;